Анализируя положения российского законодательства о договоре строительного подряда, прежде всего, необходимо рассмотреть само понятие «подряда».

Гражданский кодекс РФ определяет подряд как такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В отличие от обязательства по передаче имущества, обязательства подрядного типа регламентируют отношения по оказанию услуг. Иными словами, подряд относится к обязательствам, в которых должник обязуется не что-либо дать, а что-либо создать, то есть выполнить определенную работу.

Выполнение работы подрядчиком направлено на достижение определенного результата, например, изготовление вещи, осуществление ее ремонта, улучшение или изменение ее потребительских свойств или получение какого-то иного результата, имеющего конкретное вещественное и обособленное от исполнителя выражение. Последнее объясняется тем, что результат работы подрядчик обязан передать заказчику.

Исторически подряд тесно взаимодействовал с двумя такими видами обязательств - куплей-продажей и личным наймом. М.И. Брагинский отмечал, что истоки современных представлений о подряде и индивидуализации соответствующего договора зародились еще в римском праве. В системе договоров, известных римскому праву, выделялся договор найма «locatio conduction», а в его рамках - три самостоятельных вида найма «locatio conduction rei (наем вещей), locatio conduction operis (подряд), locatio conduction operarum (наем услуг)».[1]

Указанный признак делает похожим подряд и куплю продажу. В договоре подряда так же, как и в договоре купли - продажи, должник передает вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и может предусматривать передачу вещи как результата выполненной работы в собственность заказчика, направлен на само изготовление вещи, определяемой в момент заключения договора подряда родовыми признаками. Несмотря на это, предмет договора купли-продажи уже на этот момент вполне может быть индивидуально - определенным. Помимо этого, подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту вещь, которая является результатом его работы. Соответственно, подряд охватывает отношения не только товарного обращения, но и производства материальных благ.

Сходство договоров подряда и поставки определяется тем, что в момент заключения договора той вещи, которая должна будет передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее еще предстоит изготовить. Разница между этими обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых, типизированных видах товаров, в то время как подрядные отношения направлены на удовлетворение более индивидуальных и конкретных требований заказчика. Помимо этого, по договору подряда вещь может быть изготовлена как из материала подрядчика, так и из материала заказчика, а по договору поставки – в любом случае из материала поставщика (изготовителя).

И еще одно существенное отличие, поставка обязывает должника только передать вещь к обусловленному сроку, а подряд в первую очередь обязывает должника ее изготовить - выполнить работу, а уж затем ее передать.

Наиболее часто возникает важность разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится весьма нечеткой. Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. В данном случае весьма затруднительно сразу определить, какой договор лежит в основе трудового соглашения - трудовой или подрядный. Основная разница состоит в том, что основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен на определение достижения и передачи результата труда заказчику.

Подрядчик, в отличие от работника, который подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т.е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, т.к. оплате подлежит сам процесс работы.

На основании сделанного выше анализа, можно выделить основные признаки обязательства по договору подряда:

1) подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика;

2) подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи;

3) вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком;

4) подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата;

5) подрядчик обязуется выполнять работу за свой страх и риск, т.е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение лишь в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата;

6) подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.

[1] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут. 2003. - С. 20.