Согласно предъявляемым в п.1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." требованиям к стажеру адвоката, он должен обладать высшим юридическим образованием, полученным в имеющем государственную аккредитацию

образовательном учреждении высшего профессионального образования. При этом, претендент на статус стажера адвоката, исходя из положений п.1 ст. 28 и п. 2 ст. 9 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." не должен являться недееспособным или ограниченно дееспособным, а также не должен иметь непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Следует отметить, что правовой статус стажеров адвоката во многом определяется не только содержанием приведенных выше норм, но и актами органов адвокатского самоуправления - ФПА РФ и адвокатских палат субъектов РФ[1].

Следует отметить, что в Примерном положении о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, утвержденном ФПА РФ (п.3, п.10) фактически

продублированы нормы п.1 ст. 28 в "Об адвокатской деятельности...". Аналогичные требования к претенденту на статус стажера адвоката установлены актами адвокатских палат Нижегородской области, Хабаровского края, Калининградской области, Красноярского края, Московской области, Мурманской области, Новгородской области, Оренбургской области, Тульской области, Республики Башкорстан, Республики Крым, Рязанской области, г. Санкт-Петербурга, Удмуртской Республики, Чеченской Республики, Чувашской Республики, Амурской области, Брянской области, Вологодской области, Липецкой области, Новосибирской области, Республики Марий Эл, Республики Татарстан, Ханты-Мансийского автономного округа.

Несмотря на то, что требования положений ФЗ "Об адвокатской деятельности...", предъявляемые к стажеру адвоката носят исчерпывающий характер, в ходе проведения исследования нами были выявлены акты органов адвокатского самоуправления, не в полной мере соответствующие положениям ФЗ "Об адвокатской деятельности...", поскольку этими актами устанавливаются дополнительные требования к претендентам на статус стажера адвоката: рядом адвокатских палат установлено требование об оплате стажером адвоката вступительного взноса, причем его установление во многом основывается на правовых актах, принятых ФПА РФ. Необходимо отметить и то, что в большинстве регионов прямо не предусматривается обязанность стажера адвоката каким-либо образом оплачивать прохождение им стажировки, хотя на практике такое явление существует.

В примерном положении о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки ФПА указано, что вступительный взнос уплачивается стажером в размере 25 установленных законодательством минимальных размеров оплаты труда. В случае если стажировка продолжается более года, размер вступительного взноса увеличивается на два минимальных размера оплаты труда за каждый дополнительный месяц стажировки. Вступительный взнос используется на нужды адвокатского подразделения (п. 5). Аналогичный размер вступительных взносов предусмотрен в адвокатских палатах Хабаровского края, Республики Крым, Вологодской области, Мурманской области, Тульской области. При этом, в Республике Крым и Вологодской области адвокатское образование вправе освободить стажера от уплаты вступительного взноса, рассрочить или уменьшить его размер исходя из его материального положения и других заслуживающих внимание обстоятельств.

В адвокатской палате Новгородской области взнос для стажеров предусмотрен в размере до 20 установленных законодательством минимальных размеров оплаты труда, конкретный размер устанавливается адвокатским образованием, на нужды которого используется взнос. В адвокатской палате Брянской области вступительный взнос уплачивается стажером в размере, определенном решением управляющего органа адвокатского образования (8 000 руб.), при этом определено, что трудовой договор со стажером расторгается при отсутствии более 2-х месяцев отчислений адвоката-куратора на оплату труда стажера, и таким образом, получается, что именно на адвоката-куратора возлагается обязанность по оплате труда стажера. В адвокатской палате Республике Башкортостан вступительные взносы устанавливаются адвокатскими образованиями в размере не более 8 МРОТ, установленного на день заключения Трудового договора (контракта).

Таким образом, в большинстве адвокатских палат предусмотрено внесение взносов за прохождение стажировки. Получателями этих взносов являются адвокатские образования, которые вправе снижать размер взносов в каждой конкретной ситуации. Плательщиками взносов являются стажеры или руководители стажировки, при этом взносы могут быть внесены единовременно, так и ежемесячно, причем в ряде адвокатских образований предусматривается оба вида взносов. Расходование взносов, получаемых от стажеров осуществляется на нужды адвокатских образований, при этом, в ряде случаев полученные взносы используются на выплату стажеру оплаты труда, в предусмотренных соответствующими Федеральными законами минимальных размерах, с тем, чтобы соблюсти условия трудового договора, заключаемого с ним.

Учитывая, что в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." законодателем не предусмотрено требование об уплате вступительного взноса для стажеров адвоката в адвокатское образование, а адвокатскими палатами не установлен единый размер вступительных взносов для стажеров адвоката, большинство стажеров адвоката воспринимает этот взнос как искусственный барьер для вступления в адвокатское образование.

Анализ сложившейся ситуации показывает, что взимание со стажеров денежной платы за стажировку, обусловлено, в первую очередь не желанием адвокатских образований получить денежные средства за счет стажеров, а тем, что в действующем законодательстве предусматривается обязанность заключения со стажером именно трудового договора, что, в свою очередь влечет за собой требование законодательства о выплате стажеру адвоката заработной платы и иных социальных выплат (выплата заработной платы, расходы на социальное страхование, оплата за вынужденный прогул при незаконном увольнении, оплата выходных пособий и проч.), с установлением различных видов ответственности (вплоть до уголовной) за ее невыплату.

Денежные взносы, получаемые от стажеров используются адвокатским образованием как своеобразный депозит, с которого, при необходимости, списывается денежная сумма, которую адвокатское образование, будучи работодателем стажера, обязано выплатить ему в виде заработной платы. Что же касается того, получает ли стажер заработную плату, помимо той, что ему выплачивается адвокатским образованием за счет его же собственных средств, следует отметить, что нередко трудовыми договорами такие суммы предусматриваются и на практике они выплачиваются, за счет выплат от адвоката-куратора или адвокатского образования[2]. Таким образом, если адвокат - куратор в действительности обучает своего стажера основам профессиональной деятельности и практическим навыкам, что в свою очередь требует существенных временных и интеллектуальных затрат адвоката, представляется, что требование об установлении вступительного взноса для стажера адвоката является обоснованным, но в таком случае, следует установить и вознаграждение для адвоката - куратора, однако на практике какое-либо вознаграждение ему, как правило, не выплачивается.

Интервьюирование практикующих адвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов показало, что 79 % опрошенных считают, что необходимо установить вступительный взнос за прохождение стажировки, размер которого будет определяться адвокатской палатой субъекта федерации, вносится в адвокатское образование и расходоваться на нужды адвокатского образования и выплаты адвокату-куратору.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что в действующем законодательстве необходимо предусмотреть единый и разумный размер вступительных взносов для претендентов на статус стажеров адвоката, который должен расходоваться не только на нужды адвокатского образования, но и на оплату работы адвоката- куратора, что необходимо закрепить в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности".

Наряду с не предусмотренным Федеральным законодательством требованием к стажеру о взимании вступительного взноса, положениями некоторых адвокатских палат устанавливаются и иные требования, также не предусмотренные ФЗ "Об адвокатской деятельности...". Так, например, в адвокатской палате Республики Башкортостан установлено, что стажер адвоката должен иметь постоянное место жительства и состоять на учете в качестве плательщика налогов и сборов на территории Республики Башкортостан. Кроме того, в адвокатских образованиях Адвокатской палаты Республики Башкортостан претендент на приобретение статуса стажера адвоката должен быть образцом моральной чистоты и безукоризненного поведения, иметь достаточную деловую квалификацию для исполнения профессиональных обязанностей.

Адвокатской палатой Республики Башкортостан, также установлено, что не вправе претендовать на зачисление в состав стажеров лица, ранее отчисленные из адвокатского образования за совершение поступка, умаляющего авторитет адвокатуры, за неисполнение либо ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей, за неисполнение решений органов адвокатской палаты или адвокатского образования.

Несмотря на то, что данные требования формально положениями законодательства не предусмотрено, важность соответствия им стажера адвоката объясняется следующим. В юридической литературе обоснованно отмечается, адвокат повседневно участвует в разрешении многих сложных проблем, его работа сопряжена с сомнениями и для ее надлежащего выполнения требуются независимое мышление, готовность к критическому анализу различных явлений, желание и умение определить соответствие той или иной юридической ситуации этике и праву. При ином подходе, без учета истории страны на месте борца за права человека окажется делец и послушный исполнитель[3]. Поэтому очевидно, что адвокатура должна проводить селекцию членов корпорации: если этого не делать и игнорировать поведенческие реакции членов профессионального цеха (активность, смелость, решительность, трусость,

безынициативность и тому подобное), это может привести к тому, что цех будет засорен особями с аномальными профессиональными поведенческими реакциями[4].

Представляется, что для того чтобы стать адвокатом, необходимо отвечать не только формально определенным условиям (образование, стаж и т.д.). Ю.И. Стецовский, отмечал, что адвокат должен иметь еще и нравственные основания для своего участия в разрешении человеческих судеб, для высказывания о поступках людей. Поэтому требуется, чтобы адвокат являлся образцом безукоризненного поведения. Уважаемый автор. характеризуя советский период развития адвокатуры отмечал, что при подборе стажеров порицалась практика приема лиц, непригодных для адвокатской деятельности по деловым и моральным качествам. В общей и специальной печати неоднократно отмечалось, что утратившие доверие судьи, следователи и другие юристы, став адвокатами, приносят с собой неуважение к труду адвоката, компрометируют сложную и гуманную адвокатскую профессию[5]. С этим мнением солидаризируются и другие исследователи[6].

Кроме того, представляется уместным обратить внимание на сформулированное мнение И.Ю. Сухарева о том, что трудно, а подчас и невозможно определить при рассмотрении заявления о приеме - отвечает ли лицо по моральным и особенно деловым качествам званию адвоката, поскольку это можно установить лишь в процессе работы[7].

В связи с этим необходимо отметить, что в адвокатских палатах Хабаровского края, Калининградской области, Республики Крым и Мурманской области установлено, что для зачисления в состав стажеров претенденты проходят аттестацию в адвокатском образовании, хотя следует признать, что соответствующими актами палат прямо не предусматривается то, каким образом и на основе каких критериев она производится.

Аналогичное требование устанавливается и в Адвокатской палате Республики Башкортостан, однако при этом отмечается, что Положение о порядке прохождения аттестации, перечень предлагаемых претендентам вопросов, а также состав аттестационной комиссии утверждаются соответствующими органами адвокатского образования. Следует при этом отметить, что результаты устного опроса руководителей адвокатских образований Республики Башкортостан показал, что Положение о порядке прохождения аттестации, перечень предлагаемых претендентам вопросов, а также состав аттестационной комиссии, предусмотренные положением адвокатской палаты, в большинстве адвокатских образований отсутствует.

В актах адвокатской палаты Амурской Области среди требований, предъявляемых к стажеру адвоката названы действительный статус адвоката у адвоката-куратора, действительное членство адвоката-куратора в соответствующем адвокатском образовании, с которым подлежит заключению трудовой договор со стажером (п. 2.1, 2.2 Положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки).

Представляется позитивным опыт адвокатской палаты Республики Башкортостан в части установления, для претендентов на приобретение статуса стажера адвоката, требования о наличии постоянного место жительства и состояния на учете в качестве плательщика налогов и сборов на территории Республики. Отсутствие указанного требования в ФЗ "Об адвокатской деятельности..." необходимо устранить, поскольку невольно можно прийти к выводу о том, что претендент, намеревающийся вступить в ряды стажеров адвоката, в случае не сдачи квалификационного экзамена, может сдать экзамен в любом другом субъекте РФ, что, кстати, является незаконным. При этом, в ч.3 ст. 11 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." указано, что претендент, не сдавший квалификационного экзамена, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена, установленной Федеральным законом, не ранее чем через год. Анализ результатов опроса адвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов показал, что 66 % из них считает, что необходимо установить для претендентов на приобретение статуса стажера адвоката, требования о наличии постоянного место жительства и состояния на учете в качестве плательщика налогов и сборов на территории соответствующего субъекта РФ.

Учитывая изложенное, представляется необходимым внести соответствующее дополнение в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

Следует положительно оценить и опыт в адвокатских палат Хабаровского края, Калининградской области, Республики Крым, Мурманской области, в части того, что для зачисления в состав стажеров, претенденты должны пройти аттестацию в адвокатском образовании.

Следует отметить, что на практике в некоторых адвокатских образованиях имеются и факты зачисления претендентов в состав стажеров без прохождения аттестации в адвокатском образовании. Однако эти обстоятельства свидетельствуют о том, что в состав стажеров адвоката, могут быть зачислены претенденты, у которых отсутствуют необходимые деловые качества, надлежащая квалификация для прохождения стажировки и исполнения функциональных обязанностей. Полагаем, в целях не допущения некомпетентных претендентов в состав стажеров адвоката, в адвокатском образовании при аттестации в форме собеседования претенденту должна быть дана реальная оценка его возможностям по исполнению им своих функциональных обязанностей в период прохождения стажировки. При этом 80 % опрошенных нами адвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов указали, что они согласны с тезисом о том, что претендент на статус стажера адвоката обязан пройти аттестацию в адвокатском образовании, которая осуществляется в форме собеседования.

Таким образом, приведенный выше опыт некоторых адвокатских палат, необходимо распространить на всю нашу страну и закрепить в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." положение о том, что для зачисления в состав стажеров, претендент обязан пройти аттестацию в адвокатском образовании в форме собеседования.

Представляются позитивными и требования ряда адвокатских палат о запрете приема в качестве адвокатов, стажеров адвоката и помощников адвоката лиц, ранее отчисленных из адвокатского образования за совершение поступка, умаляющего авторитет адвокатуры, за неисполнение либо ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей, за неисполнение решений органов адвокатской палаты или адвокатского образования, адвоката - куратора, в связи, с чем представляется необходимым дополнение ч. 2 ст.9 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." пунктом 3, содержащим соответствующие требования.

Согласно предъявляемым п.1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." требованиям, срок стажировки определяется периодом от одного года до двух лет. Аналогичный срок установлен и в п. 15 Примерного положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки ФПА РФ. Это же требование нашло свое отражение в положениях адвокатских палат Амурской области, Нижегородской области, Ростовской области, Хабаровского края, Калининградской области, Московской области, Мурманской области, Новгородской области, Оренбургской области, Республике Башкортостан, Республики Крым, Рязанской области, Удмуртской Республики, Чеченской Республики, Чувашской Республики, Амурской области, Брянской области, Вологодской области, Липецкой области, Новосибирской области, Республики Марий Эл, Ханты - Мансийского автономного округа, Липецкой области, Красноярского края, Чувашской Республики.

В адвокатской палате г. Санкт-Петербурга в случае не сдачи стажером адвоката квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката повторный допуск к квалификационному экзамену возможен только после прохождения дополнительной стажировки сроком от 6 до 12 месяцев, а этот срок срок определяется Комиссией. В случае если Комиссия придет к выводу о том, что стажером не выполнена в полном объеме индивидуальная программа стажировки или она не соответствует требованиям Типовой программы стажировки, стажер не допускается к сдаче квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката. В этом случае Комиссия может рекомендовать стажеру пройти дополнительную стажировку сроком от 3 до 6 месяцев (п. 4.5, 4.7 Положения о порядке прохождения стажировки АП Санкт-Петербурга).

Положением прямо не устанавливается предельный срок стажировки, но и не предусматривается возможность повышения срока стажировки на больший срок, чем это установлено положениями ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

Согласно п. 14 Примерного положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, принятого ФПА РФ, трудовой договор со стажером прекращается, а стажер отчисляется из адвокатского образования в случае истечения установленного законом предельного срока прохождения стажировки.

Несмотря на, казалось бы, существующую определенность в размерах срока стажировки, практика показывает, что далеко не все вопросы, связанные с его установлением ясны и понятны. Так, например, в ходе проведения исследования были выявлены случаи, когда по истечении двухлетнего срока стажировки, проходившие ее лица перезаключали, договор с адвокатскими образованиями на новый срок, а значит, срок стажировки этих лиц неоднократно продлялся на срок, значительно превышающий тот, что установлен в п. 1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

Некоторые исследователи отмечают, что норма, определяющая достаточный для стажировки срок, не должна препятствовать заключению трудового договора, предусматривающего удлиненный срок стажировки, или договора на неопределенный срок (в случае, если работник желает находиться в статусе "пожизненного стажера" и работодатель против этого не возражает), а также обращают внимание на то, что в ФЗ "Об адвокатской деятельности..." отсутствует норма, которая предусматривала бы негативные правовые последствия для стажера (например, запрет допуска к сдаче квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката) в случае, если срок стажировки превысит два года[8]. Несмотря на действительное отсутствие прямого указания на какие-либо негативные последствия для стажера при продлении срока стажировки более двух лет, представляется, что поскольку продление предельного срока стажировки в п. 1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." и актах адвокатских палат не предусматривается, продление срока стажировки свыше двух лет следует признавать незаконным.

Необходимо отметить, что несмотря на то, что установленный положениями п.1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." срок стажировки, в основном, нашел свое отражение и в соответствующих актах адвокатских палат, в ряде адвокатских палат установлены некоторые особенности его определения и исчисления. Так, в адвокатских палатах Рязанской области, Удмуртской Республики, Чувашской Республики, время длительного отсутствия на работе (в связи с болезнью, отпуском по беременности и родам, призывом на военные сборы и т.п.) в срок стажировки не засчитывается.

В разъяснениях, подготовленных ФПА РФ по этому вопросу отмечается, что по общему правилу трудовой стаж работника, в том числе по специальности, исчисляется на основании записей в трудовой книжке. При этом перерывы в работе, связанные с временной нетрудоспособностью, отпусками, в том числе по уходу за ребенком, в трудовой книжке не отражаются и соответственно включаются как в общий трудовой стаж, так и в стаж работы по специальности. Кроме того, ТК РФ (ст. 256) прямо указывает, что отпуска по уходу за ребенком засчитываются в общий и непрерывный стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях). Следует также иметь в виду, что время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж, включается в стаж государственной службы государственного служащего и стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы, а время нахождения граждан на военной службе по призыву (в том числе офицеров, призванных на военную службу в соответствии с Указом Президента РФ) - один день военной службы за два дня работы. Вместе с тем, исходя из судебной практики, время прохождения военной службы военнослужащими засчитывается в специальный трудовой стаж только в случае прохождения службы на воинских должностях, связанных с повышенной опасностью для жизни и здоровья, если они включены в соответствующие перечни, утвержденные Правительством РФ. ... Что касается стажера адвоката, то Федеральный закон "Об адвокатской деятельности..." (ст. 9 п. 4) не включил период прохождения стажировки в стаж работы по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката. Для стажера адвоката основным условием является прохождение стажировки в адвокатском образовании в сроки, установленные названным Федеральным законом, - от одного года до двух лет, и приобретение необходимых профессиональных знаний и навыков. Если срок стажировки прерывался длительной болезнью, декретным отпуском, отпуском по уходу за ребенком, военной службой и т.п., то эти перерывы, в срок стажировки засчитываться не должны[9].

В литературе также отмечается, что из смысла ст. 9 и 10 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." ясно, что срок стажировки введен с целью установить минимальный период, необходимый для приобретения опыта работы в сфере адвокатской деятельности. Документальное оформление этого периода осуществляется путем заключения трудового договора (с последующим отражением в трудовой книжке стажа работы в качестве стажера адвоката). Наличие стажа является одним из необходимых условий для допуска к квалификационному экзамену, по результатам которого присваивается статус адвоката. Таким образом, срок стажировки определяет достаточный, а не предельный стаж для допуска к квалификационному экзамену, и тем более не период действия трудового договора. Для ограничения такого периода в законе должен быть четко указан именно предельный срок трудовых отношений с конкретной категорией работников (см., например, ст. 289 и 338 ТК РФ или подобные ограничения в других законах).

Отмечается и то, что поскольку стаж работы в качестве стажера адвоката нужен только для допуска к квалификационному экзамену, он относится только к специальному законодательству об адвокатуре и адвокатской деятельности, а не к сфере трудового права. В связи с этим при заключении трудового договора со стажером он не может быть учтен как императивная норма о сроке договора. Также обращается внимание и на то, что поскольку в законодательстве отсутствует правила формирования периода стажировки, количество заключенных срочных трудовых договоров может быть любым, лишь бы в сумме набирался минимальный стаж в один год[10].

В то же время, работа на условиях срочного трудового договора не влечет для работников каких-либо ограничений их трудовых прав, в частности, ТК РФ не содержит специального порядка исчисления трудового стажа для работающих по срочному трудовому договору. Кроме того, порядок исчисления необходимого для получения гарантий и компенсаций трудового стажа у конкретного работодателя в ТК РФ также не установлен, за исключением порядка исчисления стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска (ст. 121 ТК РФ). Более того, и Закон об адвокатуре - специализированный нормативно-правовой акт о деятельности адвокатуры не содержит нормы, регулирующей порядок исчисления стажа при прохождении стажировки для допуска к экзамену на статус адвоката. Следовательно, исключение, как из общего, так и из специального стажа времени нахождения в каких-либо видах отпусков в период прохождения стажировки, исходя из положений ТК РФ не является правомерным решением[11].

В связи с вышеизложенным, установления адвокатских палат относительно не включения в срок стажировки временных периодов, при которых стажером она фактически не проходилась, не представляются допустимыми, поскольку формально они, хотя и прямо не противоречат положениям ФЗ "Об адвокатской деятельности...", вступают в противоречие с трудовым законодательством. При этом необходимо принять во внимание, что, по смыслу закона, установление в ФЗ "Об адвокатской деятельности..." срока стажировки предполагает, что стажировка будет осуществляться в течении соответствующего срока без каких-либо перерывов. Поэтому представляется, что положения о периодах, не включаемых в срок стажировки должны найти свое отражение в тексте ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

При этом следует учесть, что 78 % опрошенных нами адвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов заявили, что необходимо предусмотреть в тексте ФЗ "Об адвокатской деятельности..." периоды, не включаемые в срок стажировки.

Наряду с этим, поскольку положениями ФЗ "Об адвокатской деятельности..." не установлено, кем, каким образом и на основании чего решается вопрос об установлении срока прохождения стажировки и продления этого срока в каждом конкретном случае, существуют различные подходы к этому вопросу, причем в большинстве адвокатских палат соответствующие нормы прямо не предусмотрены. Так, например, соответствующий вопрос не решен в адвокатских палатах Ростовской области, Хабаровского края, Красноярского края, Мурманской области, Новгородской области, Оренбургской области, Тульской области, Республики Крым, Санкт-Петербурга, Удмуртской Республики, Чеченской Республики, Брянской области, Вологодской области, Республики Марий Эл, Ханты-Мансийского автономного округа.

Это явление не только порождает различную правоприменительную практику, но и может являться причиной различного рода злоупотреблений со стороны руководителей стажировки, руководителей адвокатских образований и органов адвокатского самоуправления.

В то же время, в ряде адвокатских палат разработчики актов, регламентирующих деятельность стажеров адвокатов, постарались сформулировать в них основания для определения срока стажировки и определить орган или лицо, которое вправе принимать решение по этому вопросу. Так, например, в соответствии с п. 7 Положения о порядке организации и прохождения стажировки в палате адвокатов Нижегородской области срок стажировки определяется исполнительным органом адвокатского образования. При этом согласно п. 6 Положения, срок устанавливается с учетом имеющегося у стажера на момент заключения договора стажа работы по юридической специальности.

В адвокатской палате Калининградской области действует правило, согласно которому продолжительность стажировки в пределах, установленных законом, определяет руководитель адвокатского образования, однако в положении не указываются какие параметры при этом учитываются. В адвокатской палате Амурской области срок стажировки устанавливается индивидуально в зависимости от результатов прохождения стажировки, правда следует отметить, что кем этот срок устанавливается из содержания положения не ясно, а также неясно каким образом определяется первоначальный срок стажировки, если при его определении невозможно пока еще говорить о каких-либо ее результатах. Представляется, что в данном случае авторы положения имели в виду, что первоначально устанавливается минимальный срок стажировки, предусмотренный положениями ФЗ "Об адвокатской деятельности..." - один год.

Анализ актов адвокатских палат демонстрирует различные подходы и по вопросу о продлении срока стажировки. Так, например, в Адвокатской палате Рязанской области срок стажировки может быть продлен по решению руководителя адвокатского образования в случае неуспешной сдачи стажером квалификационного экзамена. В адвокатской палате Липецкой области установлено что срок стажировки продляется по решению руководителя адвокатского образования, принимаемого по согласованию с адвокатом-куратором. Похожее правило установлено и в адвокатской палате Удмуртской Республики, где срок стажировки стажера, не сдавшего квалификационный экзамен, может быть продлен руководителем адвокатского образования по согласованию с адвокатом-куратором, однако при этом специально подчеркивается, что общий срок стажировки не может быть более установленного действующим законодательством срока прохождения стажировки. Стажер, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к его повторной сдаче не ранее, чем через год.

В актах Адвокатской палаты Чувашской Республики предусматривается, что в случае не сдачи квалификационного экзамена либо в случае, если стажер адвоката после первого года стажировки не готов подтвердить стажировку сдачей квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката, срок стажировки может быть продлен по решению руководителя адвокатского образования еще на 1 год (за исключением случая, когда трудовой договор со стажером изначально заключен сроком на 2 года) с представлением в Адвокатскую палату Чувашской Республики в 7-дневный срок соответствующих документов. Представленные документы рассматривает Совет Адвокатской палаты Чувашской Республики, который принимает решение о внесении либо об отказе внесения в реестр стажеров адвокатов сведений о продлении срока стажировки.

В актах адвокатской палаты Тульской области указывается, что допуск стажера к сдаче квалификационного экзамена после одного года, но до истечения двух лет стажировки возможен только в исключительных случаях, из чего следует, что в этой палате обычный срок стажировки установлен сроком в два года, при этом непонятно, какие именно исключительные случаи позволяют сократить данный срок до одного года, а также по решению какого именно лица и (или) органа адвокатского образования или адвокатского самоуправления, это возможно.

В адвокатской палате Новосибирской области, установлено правило, согласно которому, если в квалификационной комиссии адвокатской палаты будет установлено, что стажер адвоката не приобрел достаточных знаний и навыков, необходимых для адвокатской деятельности, решением квалификационной комиссии ему может быть продлен срок стажировки в пределах, не превышающих общего максимального срока прохождения стажировки. Если такое решение невозможно в силу истечения максимального срока стажировки, то квалификационная комиссия Адвокатской палаты дает заключение об отсутствии у стажера адвоката достаточных знаний для самостоятельной работы, которое учитывается при сдаче им квалификационного экзамена, к которому он допускается на общих основаниях.

В адвокатской палате Чеченской Республики квалификационная комиссия рассматривает документы стажера и принимает решение об окончании стажировки и направлении лиц, претендующих на получение статуса адвоката, на сдачу квалификационного экзамена либо продлевает срок стажировки в пределах допустимого двухлетнего срока.

Таким образом, из положений актов органов адвокатского самоуправления следует, что основанием для установления срока стажировки являются решения руководителя, или иного исполнительного органа адвокатского образования. При установлении срока стажировки учитываются результаты аттестации, либо имеющийся лица, на момент поступления на стажировку, стаж работы по юридической специальности.

Анализ результатов опроса адвокатов, стажеров адвокатов и помощников адвокатов показал, что 59 % опрошенных считает, что необходимо четко обозначить, кем и каким образом определяется срок стажировки, а также то, от каких обстоятельств зависит его установление и продление.

Таким образом, основанием для продления срока стажировки является неудовлетворительная сдача стажером квалификационного экзамена, нежелание стажера сдавать квалификационный экзамен на статус адвоката по истечении одного года стажировки либо не приобретение стажером достаточных знаний и навыков, необходимых для адвокатской деятельности. Решения по вопросу о продлении срока стажировки на практике принимается руководителем адвокатского образования либо руководителем адвокатского образования по согласованию с адвокатом-куратором, либо квалификационной комиссией адвокатской палаты, либо Советом адвокатской палаты субъекта РФ.

Вместе с этим, учитывая важность того, кем, каким образом и на каком основании решается вопрос о продлении срока стажировки, представляется необходимым разрешить данный вопрос путем принятия дополнений в положения ФЗ "Об адвокатской деятельности...", в которых следует четко обозначить, кем и каким образом определяется срок стажировки, а также то, от каких обстоятельств зависит его установление и продление. При этом представляется, что должно быть выработано единство подходов к данным вопросам. Нам представляется, что решение о продлении срока стажировки должно приниматься руководителем адвокатского образования по согласованию с адвокатом-куратором, поскольку именно эти лица имеют наиболее полное представление о деятельности стажера адвоката в период прохождения стажировки и несут перед адвокатским сообществом ответственность за качество подготовки к самостоятельной профессиональной деятельности соответствующего стажера.

В п. 7 примерного положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, принятом ФПА РФ, указаны правила заключения трудового договора со стажером адвоката, воспринятые в большинстве актов адвокатских палат.

В соответствии с п. 5 Положения о порядке организации и прохождения стажировки в палате адвокатов Нижегородской области лицо, зачисленное в стажеры, заключает трудовой договор с адвокатским образованием, в котором он осуществляет свою деятельность в качестве стажера, а если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, который является по отношению к данному лицу работодателем, а согласно п. 6 этого положения трудовой договор считается заключенным с момента его подписания сторонами. Аналогичный порядок оформления договора со стажером адвоката определен в адвокатских палатах Ростовской Области, Калининградской Области, Мурманской Области, Новгородской Области, Оренбургской Области, Республики Башкортостан, Республики Крым, Санкт- Петербурга, Удмуртской Республики, Чеченской Республики, Брянской Области, Вологодской Области, Липецкой Области, Новосибирской области, Республики Марий Эл, Республики Татарстан.

В большинстве актов адвокатских палат также указывается, что прием стажера в адвокатское образование оформляется приказом (распоряжением) руководителя адвокатского образования, изданным на основании заключенного трудового договора, а на стажера адвоката ведутся личные дела и заводятся трудовые книжки.

При этом следует отметить, что согласно абзацу 3 ст.66, ст. 309 ТК РФ, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты как физические лица, выступающие в качестве работодателей при приеме на работу граждан, не праве вести на них трудовые книжки, а также оформлять на них трудовые книжки при приеме на работу впервые. Документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме (п. 3.6 Положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки АП Республики Крым).

Кроме того, в большинстве актов адвокатских палат определено, что в случае прекращения или приостановления статуса адвоката в отношении адвоката-куратора; прекращения или приостановления членства адвоката-куратора в адвокатском образовании, с которым стажер заключил трудовой договор, руководитель адвокатского образования с согласия стажера назначает адвокатом-куратором стажировки другого адвоката, осуществляющего адвокатскую деятельность в данном адвокатском образовании и соответствующего вышеуказанным требованиям, о чем вносятся изменения в трудовой договор, заключенный со стажером.

Анализ актов адвокатских палат, посвященных прохождению стажировки выявил проблему неоднозначного подхода к проблеме о том, должна ли стажировка являться основным местом работы стажера адвоката, а также о том, вправе ли стажер адвоката работать по совместительству. В большинстве актов адвокатских палат данный вопрос прямо никак не регулируется, соответственно нормативная регламентация ответа на этот вопрос в них не содержится, и, по-видимому, ответ на него следует искать в лоне правоприменительной практики, которая, учитывая отсутствие прямых и понятных нормативных актов по этому поводу, отличается широким разнообразием.

Тем не менее, в ряде актов адвокатских палат имеются пояснения по интересующему нас вопросу. Так, например, в п. 1.8 Положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки адвокатской палаты Республики Крым, указано, что прохождение стажировки должно быть основным местом работы. Аналогичный порядок установлен в адвокатской палате Ханты-Мансийского автономного округа, Московской Области, Рязанской Области. В п. 1.6 Положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки АП Амурской Области отмечено, что не допускается совмещение работы стажера лишь с работой в правоохранительных и судебных органах. В актах адвокатской палаты Тульской области отмечено, что работа стажера по совместительству и совмещению не рекомендуется.

Очевидно, что претендент, поступающий в ряды стажеров адвоката, готовится стать адвокатом в будущем, однако при этом, большинство адвокатов - кураторов фактически не имеют возможности выплачивать стажеру адвоката заработную плату. Это означает что претендент на статус стажера адвоката вынужден будет существовать практически без заработной платы на протяжении одного года, а в худшем случае - на протяжении двух лет. При этом, стажер адвоката, обязан оплатить вступительный взнос, ежемесячные взносы, чтобы получить профессиональные навыки и набраться опыта. Вместе с этим, известны случаи, когда в некоторых адвокатских образованиях стажер адвоката практически не проходит стажировку, но при этом, оплачивает вступительный и ежемесячный взносы, а сам при этом весь период стажировки работает в других организациях, причем не редко на должностях, не связанных с осуществлением какой- либо деятельности в сфере юриспруденции.

Вместе с этим, согласно ч. 1 ст. 2 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности, представляется необходимым прийти к выводу о том, что к стажеру адвоката должны быть применимы, как минимум, такие же дозволения запреты.

Здесь следует отметить, что анализ результатов опроса адвокатов, стажеров адвокатов, помощников адвокатов показал, что 62% опрошенных считают, что необходимо введение запрета на совмещение стажировки с работой в правоохранительных, следственных, судебных органах, прокуратуре, а также введение прямого разрешения на совмещение стажировки с занятием научной, преподавательской и иной творческой деятельностью, а также иной деятельностью, не умаляющей авторитет адвокатуры для стажера адвоката в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

В связи с вышеизложенным представляется, что поскольку ограничение стажера адвоката в совмещении стажировки с занятием иной деятельностью прямо не предусмотрено ФЗ "Об адвокатской деятельности..." и Примерным Положением о стажере адвоката, разработанном ФПА РФ, а правовые основы организации и деятельности адвокатуры, обусловливают необходимость введения запрета на совмещение стажировки с работой в правоохранительных, следственных, судебных органах, прокуратуре, а также введение прямого разрешения на совмещение стажировки с занятием научной, преподавательской и иной творческой деятельностью, а также иной деятельностью, не умаляющей авторитет адвокатуры, с разрешения органа управления адвокатского образования, представляется необходимым, внесение соответствующих дополнений в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

Следует отметить, что в соответствии со ст. 198 ТК РФ работодатель имеет право заключать с лицом, ищущим работу, ученический договор на профессиональное обучение, который является гражданско-правовым и регулируется гражданским законодательством и иными актами, содержащими нормы гражданского права, в связи с чем некоторыми исследователями выдвигается тезис о том, что во взаимоотношениях между стажером адвоката и адвокатом - куратором может быть заключен именно ученический договор[12]. Не оспаривая данную идею следует отметить, что она не в полной мере соответствует положениями действующего законодательства и такой договор мало что дает стажеру адвоката в плане его социальной обеспеченности. В связи с этим представляется, что в настоящее время все же имеет смысл сохранить существующее положение вещей применительно к оформлению отношений между стажером адвоката, адвокатом куратором и адвокатским образованием.

Актами большинства адвокатских палат предусматривается, что по окончании срока стажировки, стажер адвоката представляет в исполнительный орган адвокатского образования отчет о прохождении стажировки с приложением программы стажировки, дневника прохождения стажировки и изготовленных в процессе стажировки процессуальных и иных документов. В ряде адвокатских образований практикуется итоговое заседание - защита по результатам стажировки, на котором адвокат-куратор, присутствующий при этом, высказывает свое мнение о полученных стажером адвоката знаниях и профессиональной подготовленности к адвокатской деятельности.

Стажеру, успешно завершившему стажировку, высший, либо исполнительный орган управления адвокатского образования, либо адвокат-куратор составляет характеристику-рекомендацию и иные документы, необходимые для решения вопроса о приобретении стажером статуса адвоката, а затем, направляет в адвокатскую палату ходатайство-рекомендацию о допуске стажера к квалификационному экзамену на присвоение статуса адвоката с приложением соответствующих документов. Затем, при рассмотрении переданных документов квалификационной комиссии адвокатской палаты, в порядке, предусмотренном ст. 10-11 ФЗ "Об адвокатской деятельности...", решается вопрос о допуске стажера к сдаче квалификационного экзамена.

Согласно п. 14 Примерного положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, утвержденного ФПА РФ, трудовой договор со стажером прекращается, а стажер отчисляется из адвокатского образования по личному заявлению об отчислении из состава стажеров; при вступлении в законную силу решения суда о признании стажера недееспособным или ограниченно дееспособным; в случае совершения стажером поступка, умаляющего авторитет адвоката; в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения стажером своих профессиональных обязанностей, а также при неисполнении решений органов адвокатской палаты и адвокатского образования, принятых в пределах их компетенции; при вступлении в законную силу приговора суда о признании стажера виновным в совершении умышленного преступления; в связи с приобретением стажером статуса адвоката в установленном порядке; при обнаружившейся невозможности исполнения обязанностей вследствие недостаточной квалификации либо по состоянию здоровья; в случае истечения установленного законом предельного срока прохождения стажировки.

Положением также предусмотрено, что в случае истечения срока действия трудового договора до окончания предельного установленного законом срока прохождения стажировки, прекращения членства в адвокатском образовании адвоката- куратора либо при отказе адвоката-куратора от работы со стажером отчисление из состава стажеров производится, если отсутствует возможность продления стажировки в адвокатском образовании. Прекращение трудового договора со стажером и отчисление из состава стажеров возможно также по иным основаниям, предусмотренным трудовым законодательством и законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности. В большинстве адвокатских палат предусмотрен аналогичный порядок и основания расторжения трудового договора со стажерами адвоката, а в ряде адвокатских палат - Оренбургской Области, Московской Области, Рязанской Области, Санкт-Петербурга, Чувашской Республики, Республики Татарстан, в соответствующих положениях порядок прекращения статуса стажера адвоката не предусмотрен. Представляется, что этим палатам следует все же предусмотреть в своих положениях основания расторжения трудового договора со стажером адвоката, аналогичные тем, что содержатся в п. 14 Примерного положения о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, утвержденного ФПА РФ.

По результатам рассмотрения вопросов, изложенных в данном параграфе работы, необходимо прийти к следующим основным выводам:

Анализ опыта адвокатских палат в части установления иных требований, предъявляемых к стажерам адвоката позволяет прийти к выводу о необходимости законодательного закрепления в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." положений о прохождении стажером при приеме в адвокатское образование аттестации в форме собеседования, а также о том, что для претендентов на приобретение статуса стажера адвоката, обязательно наличие постоянного место жительства и состояния на учете в качестве плательщика налогов и сборов на территории субъекта Российской Федерации, в котором создана соответствующая адвокатская палата. Кроме того, представляются позитивными требования ряда адвокатских палат о запрете приема в качестве адвокатов, стажеров адвоката и помощников адвоката лиц, ранее отчисленных из адвокатского образования за совершение поступка, умаляющего авторитет адвокатуры, за неисполнение либо ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей, за неисполнение решений органов адвокатской палаты или адвокатского образования, в связи с чем представляется необходимым дополнение ч. 2 ст.9 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." пунктом 3, содержащим соответствующие требования.

Несмотря на отсутствие прямого указания на какие-либо негативные последствия для стажера при продлении срока стажировки более двух лет, представляется, что поскольку продление предельного срока стажировки в п. 1 ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности..." и актах адвокатских палат не предусматривается, продление срока стажировки свыше двух лет следует признавать незаконным.

Позиция большинства адвокатских палат относительно не включения в срок стажировки временных периодов, при которых стажером она фактически не проходилась, является не соответствующей законодательству, поскольку формально она хотя и прямо не противоречат положениям ФЗ "Об адвокатской деятельности...", вступает в противоречие с трудовым законодательством. В то же время, необходимо принять во внимание, что, по смыслу закона, установление в ФЗ "Об адвокатской деятельности..." срока стажировки предполагает, что стажировка будет осуществляться в течении соответствующего срока без каких-либо перерывов. Поэтому представляется, что положения о периодах, не включаемых в срок стажировки должны найти свое отражение в тексте ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...".

Анализ актов адвокатских палат и практики их применения позволил выявить, что основанием для установления срока стажировки являются решения руководителя, или иного исполнительного органа адвокатского образования. При установлении срока стажировки учитываются результаты аттестации, либо имеющийся лица, на момент поступления на стажировку, стаж работы по юридической специальности. Основанием для продления срока стажировки является неудовлетворительная сдача стажером квалификационного экзамена, нежелание стажера сдавать квалификационный экзамен на статус адвоката по истечении одного года стажировки либо не приобретение стажером достаточных знаний и навыков, необходимых для адвокатской деятельности. Решения по вопросу о продлении срока стажировки на практике принимается руководителем адвокатского образования либо руководителем адвокатского образования по согласованию с адвокатом-куратором, либо квалификационной комиссией адвокатской палаты, либо Советом адвокатской палаты субъекта РФ.

Учитывая важность того, кем, каким образом и на каком основании решается вопрос о продлении срока стажировки, представляется необходимым разрешить данный вопрос путем принятия дополнений в положения ст. 28 ФЗ "Об адвокатской деятельности...", в которой следует четко обозначить, кем и каким образом определяется срок стажировки, а также то, от каких обстоятельств зависит его установление и продление.

Поскольку ограничение стажера адвоката в совмещении стажировки с занятием иной деятельностью прямо не предусмотрено ФЗ "Об адвокатской деятельности..." и Примерным Положением о стажере адвоката, разработанном ФПА РФ, а правовые основы организации и деятельности адвокатуры, обусловливают необходимость введения запрета на совмещение стажировки с работой в правоохранительных, следственных, судебных органах, прокуратуре, а также введение прямого разрешения на совмещение стажировки с занятием научной, преподавательской и иной творческой деятельностью, а также иной деятельностью, не умаляющей авторитет адвокатуры, с разрешения органа управления адвокатского образования, представляется необходимым, внесение соответствующих дополнений в ст. 28 ФЗ "Об адвокатской

деятельности...".

[1] Профессиональная этика адвокатов. Сборник материалов / Составитель Н. М. Кипнис. - М.: ООО "Вариант". - С. 13.

[2] Грудцына Л.Ю. Оформление трудовых отношений с помощником и стажером адвоката: ученический или срочный трудовой договор // Российская юстиция. 2005. № 10. Калитвин В.В. Помощники и стажеры адвокатов - балласт или резерв? // Адвокат. 2003. N 11. - С. 4.

[3] Стецовский Ю. И. Адвокатура и государство. - М.: Юристъ, 2007. - С. 11.

[4] Воробьев А. В., Поляков А. В., Тихонравов Ю. В. Теория адвокатуры. - М.: Издательство "Грантъ", 2002. - С. 474.

[5] Стецовский Ю. И. Адвокатура и государство. - М.: Юристъ, 2007. - С. 291.

закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ // СПС "Гарант"; Вайпан В. А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно- методические материалы. - Юстицинформ, 2006 // СПС "Гарант".

[7] Сухарев И. Ю. Организация и деятельность адвокатуры в СССР: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1973. - С.43.

[8] Архипов В. Пожизненный стажер // Новая адвокатская газета. № 20 (37) октябрь 2008. - С. 12.

[9] Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ / № 1(5) 2005. - С. 91.

[10] Архипов В. Пожизненный стажер // Новая адвокатская газета № 20 (37) октябрь 2008. - С. 12.

[11] Архипов В. Стажер в декрете. Новая адвокатская газета № 19 (036) октябрь 2008г. С 11.

[12] Грудцына Л.Ю. Оформление трудовых отношений с помощником и стажером адвоката: ученический или срочный трудовой договор // Российская юстиция. 2005. № 10; Поспелов О. В. Формы адвокатских образований в России. - 2-е изд. - М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. -С. 154.