Исторически наследование появилось очень давно. Упоминание можно найти в египетских папирусах, глиняных табличках Шумера, законодательстве Солона1, Законах Хаммурапи2.

Римское право довольно подробно регулировало наследственные правоотношения, оно прошло долгий путь своего развития3. Именно оно положило начало признанию лица, зачатого при жизни наследодателя, родившегося после его смерти в качестве наследника.

Для наиболее полного понимания статуса этого лица, необходимо сначала разобраться кто же такой «насцитурус», как давно появилось это понятие, какие нормы закрепляло отечественное наследственное право относительно данного субъекта, охранялись ли его права, как изменялся его статус в различные периоды времени. И только после этого, можно будет выделить основные проблемы правоприменения.

Различные источники переводят термин «nasciturus» по-разному. Одни утверждают, что дословный перевод это - «плод в чреве матери»4, другие

– «тот, кто должен родиться в будущем»5. Римское право также применяло

понятие postumi (поздний, послерожденный) – дети, которые родились после

1 В.В. Гущин Возникновение и развитие наследственного права Вестник МГИУ. Серия Гуманитарные науки, №

1. - М. : МГИУ, 2003, С. 90

2 В.В. Гущин, А.А. Овчинников Наследственное право: учебное пособие. – М.: МГИУ, 2008, С. 11

3 И.Б. Новицкий, И.С. Перетерский Римское частное право: учебник/В.А. Краснокутский – М.: Волтерс Клувер,

2010, С. 249

4 К.А. Чернега Правовые проблемы искусственного прерывания беременности , Актуальные проблемы правового регулирования медицинской деятельности. Материалы 2-й Всероссийской научно-практической

конференции. Москва, 26 марта 2004 г. - М.: Юрист, 2004. - С. 331

Гражданское право: В 4 т., т. 2: Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права, под ред. Е.А. Суханова, 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 208

5 К.Н. Свитнев Право на рождение как составляющая конституционного права на жизнь, Конституция и доктрины России современным взглядом, Материалы Всероссийской научной конференции (Москва, 17 марта

2009 г.), М.: Научный эксперт, 2009, С. 686

Н. Беседкина Зарождение жизни. Юридическая точка отсчета. Жизнь и право, № 72 (8), 2004, http://www.law-n- life.ru/arch/n72.aspx

рти отца либо составления завещания6. Суть указанных понятий заключается в следующем: это - ребенок, зачатый при жизни наследодателя, родившийся живым после его смерти, т.е. после открытия наследства7, в данном исследовании для обозначения указанного лица будет употребляться термин «насцитурус».

Существовал принцип, по которому зачатый ребёнок считался уже родившимся, поскольку считалось, что речь шла о его выгоде: «Nasciturus pro iam nato habetur, quotiens de commodis eius agitur»8.

Началом развития отечественного наследственного права признается появление Русской Правды. Различные авторы упоминают о содержании норм наследственного права в следующих источниках: «Рукописание князя Владимира Васильевича»9, Псковская Судная грамота 1467 г.10, Новгородская Судная грамота 1471 г., Судебник 1497 г.11, Судебник 1589 г.12, Указ о единонаследии13, Указ Анны Иоанновны, фактически отменивший предыдущий

указ14. Однако, в них не удается найти упоминаний о насцитурусе.

Прямое указание на зачатого, но не родившегося наследника содержит ст. 1106 Тома Х Свода законов Российской Империи. Данное издание довольно подробно регламентирует положения наследственного права. В частности,

ребенок, зачатый при жизни отца, родившийся после его смерти входит в число

6 В.Н. Яковлев Древнеримское частное право и современное российское гражданское право: учебник – М.: Волтерс Клувер, 2010, С. 736

И.Б. Новицкий Римское право: учебник, - М,: Волтерс Клувер, 2009, С. 276

И.А. Покровский История римского права http://civil.consultant.ru/elib/books/25/page_58.html

7 В.М. Шафиров Правоведение: учеб., - М.: Проспект, 2010, С. 237

К.Б. Ярошенко Наследственное право – М.: Волтерс Клувер, 2005, С. 61

8 Н. Кашинская, Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. Уч. Пособие, Книга первая, Титул IV, Ст. 42 - М.: Зерцало, 1997, С. 170

.Е. Тарасова Правосубъектность граждан. Особенности правосубъектности несовершеннолетних, их проявления в гражданских правоотношениях – М.: Волтерс Клувер, 2008, С. 55

9 Ю.М. Понихидин, История отечественного государства и права, курс лекций, учеб. пособие, 2 -е изд., доп. и перераб.- М.: Проспект, 2009, С. 35

И.П. Политова Воля умершего – закон: основные этапы развития одного из основополагающих принципов наследственного права России, Вестник Российского государственного университета им. И. Канта. -

Калининград: Изд-во РГУ им. И. Канта, , Вып. 9, 2010, С. 158

11 В.В. Гущин Возникновение и развитие наследственного права Вестник МГИУ. Серия ¨Гуманитарные науки¨.

№ 1. - М. : МГИУ, 2003, С. 91

12 А.В. Бегичев Наследование предприятия – М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 6

13 А.В. Васильев Законодательство и правовая система дореволюционной России, учеб. пособие для вузов под ред. А.С. Комарова, - СПб.: Питер, 2004, С. 81

14 Е.В. Анисимов Петр Великий, - М.: ОГИ, 2007, С. 110

аследников: «От права наследования не устранялись дети, хотя бы не были еще рождены, но токмо зачаты при жизни отца».15 Н.Л. Дювернуа в пример к вышеуказанной статье приводил боярский приговор «помеченный думным дьяком, П. С. 3., N 14 (6-го июня, 1649 г.)», который иллюстрирует развитие событий до и после разрешения беременности. «В классе поместном, беременная вдова получала долю «на беремя» против дочерей умершего, получивших из поместья долю «на прожиток», а остальное шло в род. Указанным боярским приговором определено «будет даны такие поместья дачи небольшие, а после родится сын, и те поместья из дачи поворотить и справить за сыном. А будет дачи большие, и о таковых делах докладывать государю»....»16.

С приходом советской власти ставилась цель искоренить институт частной собственности. Представлялось возможным достичь этого путем отмены наследования. В рамках осуществления данной цели 27 апреля 1918 г. был принят Декрет ВЦИК «Об отмене наследования». В наследство могло передаваться имущество стоимостью не более 10 тысяч рублей. Единственное основание получения наследства – наследование по закону. Ученые сошлись во мнении, что Декрет выделяет два вида собственности умершего: частнокапиталистическая (эксплуататорская) и трудовая17.

Наследниками, согласно статье II, становились только ближайшие нетрудоспособные родственники по прямой нисходящей и восходящей линии, а также полнородные и неполнородные братья и сестры. Декрет не упоминает о

15 Свод законов Российской Империи, Книга третья, Том Х, Раздел второй, глава 1,

http://civil.consultant.ru/reprint/books/211/96.html#img97

16 Н.Л. Дювернуа Чтения по гражданскому праву: Т. 1: Введение и часть общая: Вып. 1 - 1902; Вып. 2: Лица. Вещи, 1902; Вып. 3: Изменение юридических отношений. Учение о юридической сделке, 1905. Т. 1: Вып. 1 -3,

4-е изд. - С.-Пб.: Тип. М.М. Стасюлевича, 1902, С. 309

17 К.Б. Ярошенко Наследственное право – М.: Волтерс Клувер, 2005, С. 12-13

В.И. Серебровский Очерки советского наследственного права, Изд-во Академии наук СССР, 1953, С. 17

И.Б. Новицкий История советского гражданского права, т. 2, Гос. изд-во юрид. лит-ры, 1957, С. 54-55

Д.М. Генкин Советское гражданское право: допущено в качестве учебника для юрид. высших учеб. заведений, Гос.изд-во юрид. лит-ры, 1950, С.47-48

К.А. Софроненко История государства и права СССР, т.2, Гос.изд-во юрид. лит-ры, 1961, С. 71

О.И. Чистяков, И.Д. Мартысевич История государства и права СССР, т.2, Изд-во Московского университета,

1985, С. 54-55

насцитурусе. Однако, можно рассудить, что дети наследодателя вполне могут быть еще не родившимися, так же как и братья, сестры, внуки, правнуки и т.д. Более того, статья VI указывает на обязанность наследников явиться в Местный Совет в годовой срок со дня публикации о смерти наследодателя (т.е. владельца имущества) для заявления о притязании на получение содержания из имущества умершего. Отсюда можно сделать вывод, что ребенок, зачатый во время жизни наследодателя, являющийся его родственником по прямой нисходящей линии либо являющийся его братом или сестрой, родившийся после его смерти в течение этого года, также входит в число наследников.

Исходя из данной логики, необходимо определить на что мог бы претендовать насцитурус, на получение содержания или непосредственно трудовую собственность? Статья IX говорит о наследниках «имеющихся налицо18», а для определения конкретного круга родственников отсылает к статье II19. Предположив, что «имеющиеся налицо» должны быть живыми, а значит уже родившимися, можно сделать вывод, что насцитурус не имел права

получать наследство из так называемого трудового имущества. Ст. II в свою очередь определяет наследников как нуждающихся (не имеющих прожиточного минимума) нетрудоспособных. Очевидно, младенец не может быть признан не нуждающимся и трудоспособным. Видимо, насцитурус имел право на получение содержания из «эксплуататорского» имущества.

С переходом к новой экономической политике появилась необходимость изменить ситуацию20. 22 мая 1922 г. принят Декрет III сессии ВЦИК21, допускающий право наследования по завещанию, при этом круг наследников

не расширялся, указывались супруг и прямые нисходящие родственники. Право

18 Налицо – в наличности. В.И. Даль Толковый словарь живого великорусского языка в 4 т, т. 2, - М.: РИПОЛ, классик, 2006, С. 438

19Б.С. Антимонов, К.А. Граве Советское наследственное право, - М.: Юр.лит., 1955, С. 28

20 Ю.М. Понихидин История отечественного государства и права: курс лекций: учеб пособие, 2-е изд. доп. и перераб. – М.: Проспект, 2009, С. 236

21 Декрет ВЦИК от 22.05.1922 «Об основных частных имущественных правах, признаваемых РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых судами РСФСР», «Известия ВЦИК», № 134, 18.06.1922

наследования по завещанию открыло возможность распределять доли по усмотрению наследодателя.

ГК РСФСР 1922 г.22 не отменил ограничения стоимости передаваемого в наследование имущества, с целью предотвращения передачи в наследство крупной собственности23. Выделялись следующие категории наследников: 1) нисходящие родственники – дети, внуки, правнуки; 2)супруг; 3)иждивенцы.

В примечании к ст. 418 ГК РСФСР 1922 г. в качестве наследников указаны и дети, зачатые при жизни наследодателя, родившиеся после его смерти24. Лица, зачатые после открытия наследства не могли пользоваться наследственными правами (определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда СССР от 27 июля 1942 г. по делу № 619)25.

В случае отсутствия вышеуказанных категорий наследников либо лишения их наследства наследодателем, имущество переходило государству.

Отсюда возникает следующий вопрос. Например, ребенок родился, прожил минуту и умер. Кому в таком случае достанется его доля в наследстве первого наследодателя, при отсутствии в завещании указания на подназначенного наследника26? Исходя из положений ГК РСФСР 1922 г. можно сделать вывод, что государству, так как ни нисходящих родственников, ни супруги, ни тем более иждивенцев у ребенка нет. Но стал ли он наследником, родившись и прожив всего минуту? Он не принял наследство, приходящееся на его долю. Действующее законодательство, как и Римское право, ответило бы на этот вопрос следующим образом. В случае смерти наследника после открытия причитающегося ему наследства, но до момента принятия, право на долю

умершего наследника имеют его наследники по закону. Данное положение

22Постановление ВЦИК от 11.11.1922 г. «О введении в действие гражданского кодекса Р.С.Ф.С.Р.» (вместе с

Гражданским кодексом Р.С.Ф.С.Р., «Известия ВЦИК», № 256, 12.11.1922 г.

23А.В. Бегичев Наследование предприятия – М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 20

24 Я.Р. Веберс Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве, Изд. Зинатне, 1976, С. 109

25 В.И. Серебровский под ред. Е.А. Суханова Избранные труды по наследственному и страховому праву, КонсультантПлюс, Классика Российского Права, http://civil.consultant.ru/elib/books/9/page_7.html

26 ГК РСФСР 1922 года не содержит термин «подназначить наследника», однако, статья 424 ГК РФСФР 1922 предусматривает возможность призвания к наследованию «кого-либо другого из законных наследников»

отражает суть понятия наследственной трансмиссии (ст. 1156 ГК РФ). Следовательно, учитывая отсутствие наследников по закону, доля такого наследника переходит государству. Римское право, в свою очередь, обосновывало эту позицию так - ребенок был правоспособным лицом, пусть и прожил не долго, следовательно, права, которыми он не успел воспользоваться переходят к его родственникам.

Возвращаясь к ГК РСФСР 1922 г., следует отметить, что ст. 429 закрепляет право остальных наследников, не дожидаясь явки иных наследников, вступить в управление наследственным имуществом. Последние, своевременно явившись, имели право истребовать свою долю наследственного имущества. В примечании к ст. 430 ГК РСФСР 1922 г. говорилось, что в течение 3 месяцев со дня рождения насцитуруса причитающееся ему наследство могло быть истребовано законным представителем.27 Очевидно, данная норма относилась к ребенку, который продолжал жить на момент принятия наследства его законным представителем.

ак как же решался этот вопрос? Имущество оставалось у наследников, которые уже им управляли или выделялось и отдавалось государству? В.И. Серебровский утверждает, что если ребенок родится живым - он становится наследником, даже если прожил несколько минут после рождения. А если мертвым - он считается юридически не существовавшим.28

Следовательно, все переходило государству.

1926 г. была отменена предельная стоимость наследственного имущества29. 1928 г. в круг наследников по завещанию включены

27 Т.А. Брючко Раздел наследства в русском законодательстве (исторический обзор). Наследственное право,

№ 2, 2010, С. 8

28 В.И. Серебровский под ред. Е.А. Суханова Избранные труды по наследственному и страховому праву, КонсультантПлюс, Классика Российского Права, http://civil.consultant.ru/elib/books/9/page_7.html

29Постановление ЦИК и СНК СССР от 29 января 1926 г. - СЗ СССР, 1926, № 6

И.П. Политова Воля умершего – закон: основные этапы развития одного из основополагающих принципов наследственного права России, Вестник Российского государственного университета им. И. Канта. - Калининград: Изд-во РГУ им. И. Канта, , Вып. 9. ,2010, С. 161

С.А. Копеина История развития и становления института наследования в Российской Федерации, некоторых странах СНГ и Грузии в постсоветский период, Семейное и жилищное право, - М.: Юрист, 2011, № 3, С. 24

В.И. Серебровский под ред. Е.А. Суханова Избранные труды по наследственному и страховому праву, КонсультантПлюс, Классика Российского Права, http://civil.consultant.ru/elib/books/9/page_6.html

государство, государственные учреждения, общественные организации30.

Позже появляется институт обязательной наследственной доли31.

Указом Президиума Верховного Совета СССР от 14 марта 1945 г. «О наследниках по закону и по завещанию»32 была расширена свобода завещания – позволялось завещать не только наследникам по закону, но и (при отсутствии наследников по закону) любым другим лицам33. Устанавливалась очередность призвания к наследству. Первая очередь – дети, супруг, нетрудоспособные родители и иные нетрудоспособные, которые состояли на иждивении наследодателя не менее одного года до его смерти. Вторая очередь - трудоспособные родители. Третья очередь – братья, сестры.

Также в 1945 г. внесли изменения в примечание ст. 418. Текст отличался от старой редакции следующим образом. Наследниками признавались «лица», зачатые при жизни наследодателя, родившиеся после его смерти, а не «дети». При этом ученые и раньше не подразумевали только детей наследодателя34.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г.35 наследственному праву посвятил раздел VII36. Он еще больше расширил права наследников. Разрешалось наследовать имущество, находящееся в частной собственности. Наследники по закону стали делиться на две очереди37. Первая очередь – дети, супруг, родители, а также ребенок умершего, родившийся после его смерти (очевидно, законодатель имел ввиду не одного ребенка, а в принципе детей наследодателя родившихся после его смерти, иначе, что тогда делать тем, у кого родилась,

например, двойня). Вторая - братья, сестры, дед, бабка. Внуки имеют право

30 Постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 6 апреля 1928 г. - СУ РСФСР, 1928, № 47

31 Постановление ВЦИК и СНК РСФСР от 28 мая 1928 г. - СУ РСФСР, 1928, № 65

32 Президиум ВС СССР Указ от 14 марта 1945 г. «О наследниках по закону и по завещанию», «Ведомости

Верховного Совета СССР», 1945, № 15

33 В.В. Гущин, А.А. Овчинников Наследственное право: учебное пособие, - М.: МГИУ, 2008, С. 55

34Б.С. Антимонов, К.А. Граве Советское наследственное право, - М.: Юр.лит., 1955, С. 66

35 Закон РСФСР от 11.06.1964 г. «Об утверждении Гражданского кодекса РСФСР « (вместе с «Гражданским кодексом РСФСР»), «Ведомости ВС РСФСР», 1964, № 24

36 О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой Новый гражданский кодекс РСФСР, Изд-во Ленинградского университета,

1965, С. 421

37Гражданское право: В 4 т., т. 2: Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права, под ред. Е.А. Суханова, 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 232

наследовать по праву представления (подробнее о наследовании по праву представления см. в подпараграфе 2 параграфа 3 главы 1). При наследовании по завещанию нет указания на родственную связь умершего с насцитурусом, следовательно, им мог быть любой ребенок, родившийся после смерти наследодателя38.

Предусмотрены нормы, охраняющие интересы зачатого, но не родившегося наследника. Так, в статье посвященной разделу наследственного имущества указано, что при наличии насцитуруса остальные наследники имеют право разделить наследственное имущество, однако прописана и обязанность выделить причитающуюся ему долю. Более того, в целях охраны интересов насцитуруса к участию в разделе необходимо пригласить представителя органа опеки и попечительства. При рождении такого наследника мертвым резервированная за ним часть наследства распределяется между лицами,

призванными к наследованию39. Имеется положение об обязательной доле40, на

которую насцитурус, будучи ребенком наследодателя, имеет право.

лава 40 раздела III ГК РСФСР 1964 г. содержала обязанность организации или гражданина (по вине которых умер работник в связи с исполнением трудовых обязанностей) уплачивающих за работника взносы по государственному социальному страхованию, возместить вред нетрудоспособным лицам, которые ко дню смерти наследодателя состояли на иждивении умершего либо имели право на получение от него содержания, а также насцитурусу.

Также как и ГК РСФСР 1964 г. Основы гражданского законодательства в редакции от 12 июля 1990 г.41(далее – Основы), содержат положения о статусе насцитуруса как наследника по закону и по завещанию. С одной лишь только разницей, что в ГК РСФСР 1964 г. прямо прописано данное лицо в качестве

наследника по завещанию, а в Основах указана ссылка на круг наследников по

38 К.Б. Ярошенко Наследственное право, - М.: Волтерс Клувер, 2005, С. 269

39 М.Ю. Барщевский Если открылось наследство.., - М.:Юрид.лит.,1989, С. 142

40 Т.И. Зайцева Судебная практика по наследственным делам, - М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 194

41 Закон СССР от 08.12.1961 г. (ред. от 12.06.1990) «Об утверждении Основ гражданского законодательства

Союза ССР и союзных республик» (вместе с Основами), «Ведомости ВС СССР», 1961, № 50

закону, в который входит насцитурус. Также указано право на обязательную долю в наследстве, обязанность возмещения насцитурусу вреда в случае смерти родителя при исполнении трудовых обязанностей.

«Конституция (Основной Закон) Российской Федерации – России» (принятая ВС РСФСР 12.04.1978), содержала гарантию на право наследования гражданами собственности. Действующая Конституция42 также регламентирует гарантию на право наследования, при этом (в отличие, например, от Конституции Словацкой Республики, где говорится о том, что «человеческая жизнь достойна охраны еще до рождения»43) не упоминает о насцитурусе, говоря в ст. 17, что: «Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения» (подробное рассмотрение данного положения см. в гл. 3).

Рассматривать положения действующего гражданского законодательства в данном контексте не представляется необходимым.

Итак, исторический анализ этапов развития положений о зачатом, но не родившемся наследнике позволяет нам утверждать, что насцитурус является уникальным субъектом. Еще древнеримские юристы обращали свое внимание на данного наследника. Очевидным остается тот факт, что охрана интересов ребенка, зачатого при жизни наследодателя, родившегося живым после его смерти предусматривалась различными нормами еще с давних времен. Даже с попыткой отмены института наследования насцитурус все равно оставался наследником, пусть даже прямо об этом не было сказано.

Следует еще раз обратить внимание на то, что в некоторых вышеперечисленных правовых актах непосредственно указано на кровное

42 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ),

«Российская газета», № 7, 21.01.2009

п.1 ст. 15 Конституции Словацкой Республики от 01 сентября 1992

http://www.vop.gov.sk/en/legal_basis/constitution.html

Н.Н. Тарусина Ребенок как юридическая фигура семейно-правового пространства, Вестник ЯрГУ, серия

Гуманитарные науки, № 1 (15), 2011, С. 56

родство наследодателя с насцитурусом, определение которого порождало не мало проблем на практике.

Охрана его интересов, в отличие от действующего законодательства (подробнее об охране интересов насцитуруса см в гл. 3), в основном сводилась к выделу причитающейся ему доли в наследстве.