ГК РФ в статье посвященной основаниям наследования указывает, что наследование осуществляется (как и в древнем цивильном праве)94 по завещанию и по закону, с этим согласны многие ученые95, однако есть точка

Римское частное право: учебник, В.А. Краснокутский, под ред. проф. И.Б Новицкого, проф.И.С. Перетерского, - М.: Волтерс Клувер, 2010, С. 251

95 С.П. Гришаев Наследственное право: учебно-практическое пособие, - М.: Проспект, 2011, С. 12

зрения, что это не исчерпывающий перечень оснований, в дополнение указывают наследование обязательной доли96, наследование в порядке наследственной трансмиссии97. Возможно данная логика вполне объяснима, поводом для ее возникновения стала статья 1152 ГК РФ, где говорится о праве отказаться от наследства по одному из оснований, в том числе указывается наследственная трансмиссия. Однако, следует отметить, что ГК РФ предусматривает полный перечень оснований наследования в ст. 111198.

Приоритет отдается завещанию99, наследование по закону возможно, если

оно не изменено завещанием. В отличие от римского права100, возможна ситуация, при которой часть имущества достается наследнику по завещанию, а остальное имущество переходит наследникам по закону, также наследование по закону имеет место при лишении наследства наследников, признании завещания (либо его части) недействительным, отсутствии наследников, их отказе от наследства, признании их недостойными наследниками101.

Наследник, зачатый при жизни наследодателя, родившийся живым после

открытия наследства назван наравне с остальными наследниками. Однако, возникает ряд вопросов. Например, в качестве кого он выступает в каждой очереди, что делать в случае признания его единственного законного представителя недостойным наследником, может ли он наследовать как пасынок/падчерица, признается ли он обязательным наследником, выделяется

ли его доля в наследстве.

Руководство адвоката по гражданским делам, Под ред. К.П. Федорова, - СПб.: Питер, 2005, С. 206

А.В. Вишнякова Семейное и наследственное право: учеб. пособие, отв. ред. – канд. юрид. наук В.М. Хинчук, -

М.: Юридическая фирма «Контракт»: Волтерс Клувер, 2010, С. 236

96 Т.И. Зайцева Судебная практика по наследственным делам, М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 207

97Т.И. Зайцева Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. V), 5-е изд., перераб. и доп., - М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 12

98В.В. Ярков, Н.Ю. Рассказова Нотариат и нотариальная деятельность: учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов, - М.: Волтерс Клувер, 2009, С. 102

99А.А. Гончаров, А.В. Маслова Гражданское право (части Общая и Особенная): курс лекций, отв. ред. проф. А.А. Гончаров, - М.: Волтерс Клувер, 2010, С. 442

100 В.В. Гущин, А.А. Овчинников Наследственное право: учебное пособие, - М.: МГИУ, 2008, С. 12

С.Ю. Седаков Римское право: учебное пособие, - М.: Проспект, 2011, С. 63

И.Б. Новицкий Римское право: учебник, - М.: Волтерс Клувер, 2009, С. 272

101С.П. Гришаев Наследственное право: учебно-практическое пособие, - М.: Проспект, 2011, С. 84

Н.М. Голованов Гражданское право. Краткий курс, - СПб.: Питер, 2003, С. 297

Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 3/ Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева под ред. А.П. Сергеева – М.: РГ – Пресс, 2011, С. 714-715

В настоящее время насцитурусом может быть любое лицо, родившееся живым после открытия наследства, независимо от основания наследования, а также наличия или отсутствия родства с наследодателем.

Наследники по закону призываются к наследованию в порядке указанной в ГК РФ очередности. Соответствующая очередь устанавливается по степени родства, которую как правило определяют следующим образом – считается число рождений (за исключением рождения самого наследодателя, которое в указанное число не входит), отделяющих родственников одного от другого102.

Интересен вопрос установления факта родственных отношений. В случае,

когда невозможно подтвердить родство соответствующими документами, например, свидетельством о рождении, наследники обращаются в органы ЗАГС, иным образом пытаются получить вышеуказанные документы и только в случае, когда нельзя в ином порядке восстановить или получить их, наследники обращаются в суд. Суд, согласно статье 264 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ)103, рассматривает дела об

установлении факта родственных отношений104, решение суда является

документом, подтверждающим факт, имеющий юридическое значение. Следует также отметить необходимость указания в заявлении об установлении факта, имеющего юридическое значение, мотивации получения такого решения суда, то есть причины, для какой цели заявителю требуется установить данный факт.

Наследники каждой последующей очереди призываются к наследованию в случае отсутствия наследников предыдущей очереди105. Но только полное отсутствие наследников данной очереди может привести к наследованию

последующей. Если есть хотя бы один наследник, он становится наследником в

102 С.П. Гришаев Семейное право: учебник, - М.: Проспект, 2011, С. 18

Гражданское право: В 4 т., т. 2: Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права, под ред. Е.А. Суханова, 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 238

103 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ, Российская газета,

№ 220, 20.11.2002

104 Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2012 № 80-О-О

Определение Санкт-Петербургского городского суда от 25.07.2012 № 33-10448/2012

Апелляционное определение Самарского областного суда от 21.03.2012 № 33-2562/2012

Апелляционное определение Московского городского суда от 30.05.2012 по делу № 11-8509

Апелляционное определение Московского городского суда от 28.09.2012 по делу № 11-1141/12

Определение Московского городского суда от 26.03.2012 № 33-6979

105 Е.В. Протас Гражданское право: учебник, - М.: МГИУ, 2007, С. 420-421

полной мере, всего имущества106. Судебная практика подтверждает указанное правило107. Если же нет вообще никого, наследство переходит государству, в таком случае речь идет о выморочном имуществе108(подробнее о выморочном имуществе см. в подпараграфе 2 параграфа 3 главы 1). Следует отметить, что ГК РСФСР 1964 г. не содержал данный термин, однако это не мешало государству наследовать по закону.

Представляется необходимым, рассматривать очередность с точки зрения насцитуруса, то есть кем бы мог быть в той или иной очереди насцитурус. Например, ГК РСФСР 1964 г. выделял ему первую очередь.

Итак, первая очередь по действующему законодательству: дети, внуки и их потомки. При этом внуки и их потомки наследуют по праву представления. Но может ли насцитурус наследовать именно по праву представления? Такое наследование, известное еще римскому праву109, подразумевает переход доли наследника по закону, умершего до открытия наследства либо одновременно с наследодателем, к его наследникам, также его определяют как «право названных в законе лиц, занять место своего родителя в наследовании по закону наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию»110. Наследники по праву представления получают одну долю – долю их умершего предка. Значит, здесь существенную роль будет играть

количество таких наследников, соответственно, одно лицо получит всю долю

106 Применение Гражданского процессуального кодекса РФ (сборник И.Р. Медведева) Том V: Проблемы искового производства в практике Верховного суда РФ, сборник/сост. И.Р. Медведев, Определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.01.2007 № 84-В06-7, - М.: Волтерс Клувер, 2011, С.272-274

107Определение Конституционного Суда РФ от 19.06.2012 № 1138-О

Определение Санкт-Петербургского городского суда от 04.02.2013 № 33-1194/2013

Определение Московского областного суда от 12.01.2012 по делу № 33-635/2012, 33-29519/2011

Кассационное определение Волгоградского областного суда от 24.08.2011 по делу № 33-12228/2011

Определение Московского городского суда от 12.05.2011 по делу № 4г/2-3372/11

Определение Ленинградского областного суда от 06.09.2012 № 33а-3968/2012

108 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2010 по делу № А42-7122/2009

109И.Б. Новицкий, Римское право: учебник, - М.: Волтерс Клувер, 2009, С. 283

Древнеримское частное право и современное российское гражданское законодательство: учебник, В.Н. Яковлев, - М.: Волтерс Клувер, 2010, С. 706-707

имское частное право: учебник, В.А. Краснокутский, под ред. проф. И.Б. Новицкого, проф. И.С. Перетерского, - М.: Волтерс Клувер, 2010, С. 262

110Т.И. Зайцева Нотариальная практика: ответы на вопросы С. 342

целиком, два лица – долю разделят пополам и так далее она будет делиться поровну111.

По мнению Н.В. Ростовцевой, «из положений ГК РФ следует, что не может по праву представления наследовать потомок наследника, безадресно отказавшегося от наследства»112. Следует не согласиться с данной точкой зрения, поскольку наследник имеет право отказаться от наследства (даже если наследник его уже принял) в течение срока, установленного для его принятия. В свою очередь, принять наследство он имеет право в течение установленного срока со дня открытия наследства. При этом днем открытия наследства, как было сказано ранее, является либо день смерти наследодателя, либо вступление в законную силу решения суда о признании его умершим.. Не стоит забывать, что наследование по праву представления подразумевает смерть наследника до открытия наследства или одновременно со смертью наследодателя, т.е. в один и

тот же день. Наследник просто бы не смог отказаться от наследства. С другой стороны, можно предположить, что таким образом автор ставит проблемы последовательности событий в рамках одного и того же дня, когда наследодатель умер раньше наследника, а последний в свою очередь успел отказаться от наследства.

К слову об отказе от наследства, представляется необходимым отметить, что данное правомочие является неотъемлемой частью права наследования, при этом отказаться от наследства наследник может в течение всего срока, установленного законодателем для принятия наследства, даже в том случае, когда наследник его уже принял113. Однако, отказ от выморочного имущества невозможен, данное ограничение установлено ст. 1157 ГК РФ. Кроме того, отказ от наследства в пользу наследников, имеющих право наследовать по

праву представления, возможен только тогда, когда вышеуказанные

111 Кассационное определение Верховного суда Карачаево-Черкесской Республики от 09.11.2011 по делу № 33-

659/11

112 Н.В. Ростовцева Имущественные права несовершеннолетних: тенденции развития наследственного законодательства России и Франции, Наследственное право, № 2, 2010

113 Абраменков М.С., Блинков О.Е. Отказ от наследства в российском наследственном праве, Наследственное право, 2012, № 4, С. 25

наследники призваны к наследованию. Отказаться можно только от всего наследства, без каких-либо оговорок и условий, единственным исключением из этого правила является возможность отказа от наследства по одному из оснований, в случае призвания наследника по нескольким (например, по завещанию и по закону).

В рамках рассмотрения вопроса о наследовании по праву представления, следует отметить, что не обладают таким правом потомки не только наследника по закону, лишенного наследодателем наследства114, но и потомки недостойных наследников, данное положение закреплено в ГК РФ, а также в Модельном гражданском кодексе Содружества Независимых Государств.115

Из вышесказанного следует, что насцитурусы имеют право наследовать по праву представления на общих основаниях без каких-либо специальных ограничений.

еобходимо добавить, что наследник может быть признан недостойным только после подтверждения в судебном порядке оснований, указанных в ст. 1117 ГК РФ. Суды, рассматривая такие дела, требуют достаточное количество неоспоримых доказательств, свидетельствующих о недостойности поведения наследника116. Такие наследники способствуют или пытаются каким-либо образом способствовать призванию либо их самих, либо других лиц к наследованию, в том числе путем увеличения причитающейся им либо другим лицам доли наследства. Кроме того, противоправные действия могут заключаться в совершении каких-либо манипуляций с завещанием (например,

подделка, уничтожение), понуждении наследодателя посредством насилия,

114А.В. Вишнякова Семейное и наследственное право: учеб. пособие, отв. ред. – канд. юрид. наук В.М. Хинчук,

- М.: Юридическая фирма «Контракт»: Волтерс Клувер, 2010, С. 285

115 Н.В. Ростовцева, вышеук. соч.

116 Определение Московского городского суда от 18.01.2012 по делу № 33-962

Определение Московского городского суда от 16.12.2011 по делу № 33-41808

Определение Московского областного суда от 15.12.2011 по делу № 33-28072

Определение Московского городского суда от 16.11.2011 по делу № 33-36919/2011

Апелляционное определение Ростовского областного суда от 17.09.2012 по делу № 33-10749

Определение Московского городского суда от 14.11.2011 по делу № 33-36791-2011

угроз или без таковых к изменению текста завещания, его отмене, иные действия.

В науке уже ставился вопрос о необходимости вынесения дополнительного судебного решения при наличии обвинительного приговора в отношении наследника. Судебная практика неоднозначна, в связи с чем, в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2012 года № 9

«О судебной практике по делам о наследовании»117 (далее – Постановление

Пленума ВС РФ) даны разъяснения относительно данного вопроса. Итак, при наличии приговора суда по уголовному делу или решения суда по гражданскому делу (в качестве примера Постановление Пленума ВС РФ приводит дело о признании недействительным завещания, совершенного под влиянием насилия или угрозы) гражданин исключается из состава наследников нотариусом.

Помимо вышеуказанных оснований признания наследника недостойным, ГК РФ также дает возможность заинтересованному лицу потребовать отстранения от наследования по закону граждан, которые злостно уклонялись от исполнения лежавших на них обязанностей по содержанию наследодателя.

В целом, основания признания наследника недостойным нас не интересуют, важен сам факт такого признания118 и дальнейшая судьба насцитуруса, являющегося наследником недостойного.

Возникает вопрос, что происходит в случае, когда единственным законным представителем насцитуруса является недостойный наследник? Кто тогда будет управлять наследственным имуществом? Учитывая тот факт, что законные представители, как указано в Семейном кодексе Российской Федерации

далее – СК РФ) и иных правовых актах119, всегда действуют

117 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 № 9 «О судебной практике по делам о наследовании», Российская газета, № 127, 06.06.2012

118 Определение Верховного Суда РФ от 21.09.2010 № 18-В10-47

119 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995)(ред. от

23.12.2010),Российская газета, № 17, 27.01.1996

(должны действовать) в интересах ребенка, а недостойность проявляется по отношению к наследодателю, можно сделать вывод, что об имуществе будет заботиться недостойный наследник. Выходит, что наследник, несмотря на подтверждение в судебном порядке обстоятельств, которые позволили признать его недостойным, а также прямое указание в ГК РФ на невозможность наследования таким наследником ни по закону, ни по завещанию, все равно имеет возможность принять наследственное имущество, в случае когда он является единственным законным представителем насцитуруса.

В подтверждение данной позиции следует отметить, что даже в случае утраты наследником права наследовать, наследодатель все равно может завещать ему имущество и тогда первый будет вправе его наследовать. В любом случае органы опеки и попечительства, тем или иным образом, принимают участие во многих вопросах, в целях предотвращения ущемления

интересов несовершеннолетнего120.

Следует вернуться к очередности. Итак, насцитурусы как наследники второй очереди, могут быть полнородными и неполнородными братьями и сестрами наследодателя. В данном случае непременным условием является кровное родство братьев и сестер, то есть наличие хотя бы одного общего родителя, иначе, речь пойдет о сводных братьях и сестрах, рожденных от разных родителей и состоящих друг с другом в свойстве, а не родстве121. По праву представления наследуют племянники и племянницы наследодателя, то

есть дети его полнородных и неполнородных братьев и сестер122.

Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ, «Об опеке и попечительстве» (принят ГД ФС РФ 11.04.2008), (ред. от 18.07.2009), Российская газета, № 94, 30.04.2008

Постановление Правительства РФ от 18.05.2009 № 423, «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан», (ред. от 26.07.2010), Российская газета, № 94,

27.05.2009

120Нотариат и нотариальная деятельность: учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов, под ред .В.В. Яркова, Н.Ю. Рассказовой, - М.: Волтерс Клувер, 2009, С. 181

Гражданское право: учебник/С.С. Алексеев, Б.М. Гонгало, Д.В. Мурзин (и др.), под общ. Ред. чл.-корр. РАН С.С. Алексеева, 2-е изд. перераб. и .доп., - М.: Проспект, 2011, С. 412

121 А.М. Байзигитова Наследственные права восходящих и боковых родственников наследодателя в России,

Франции, Германии и Англии, Наследственное право, - М.: Юрист, 2006, № 1, С. 58

122 Определение Московского областного суда от 21.02.2012 по делу № 33-4800/2012

Наследниками третьей очереди являются дяди и тети наследодателя - полнородные и неполнородные братья и сестры его родителей. Двоюродные братья и сестры наследодателя, равно как племянники и племянницы, наследуют по праву представления.

Далее насцитурусам отводится пятая очередь - двоюродные внуки и внучки, то есть дети родных племянников и племянниц наследодателя.

В качестве наследников шестой очереди выступают двоюродные правнуки и правнучки - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя, двоюродные племянники и племянницы - дети его двоюродных братьев и сестер и двоюродные дяди и тети - дети его двоюродных дедушек и бабушек.

При отсутствии наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки и падчерицы123. Пасынком признается сын одного из супругов, а падчерицей – дочь, не родные для другого супруга124, не усыновленные им, поскольку усыновление влечет за собой правовые последствия, выражающиеся в равенстве личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей усыновленных детей и их потомства по отношению к усыновителям и их

родственникам и усыновителей и их родственников по отношению к усыновленным детям и их потомству как у родственников по происхождению.

Имеет ли право насцитурус наследовать в качестве пасынка/падчерицы? Возникает вопрос появился ли статус пасынка/падчерицы у еще не рожденного ребенка? Брак (как юридический факт, порождающий статус пасынка/падчерицы)125, прекратился до момента его рождения. Возможно, он бы и вовсе не возник, разведись мать с супругом до его смерти, т.е. пока не родился ребенок, нельзя говорить о наличии у него статуса пасынка/падчерицы.

Исходя из этой логики, следовало бы дать отрицательный ответ.

123 Кассационное определение Московского городского суда от 05.12.2012 № 4г/2-11503/12

Кассационное определение Московского городского суда от 06.12.2012 № 4г/2-9178/12

124Т.И. Зайцева Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. V), 5-е изд., перераб. и доп., - М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 172

125 О.Г. Зубарева, М.Н. Малыхина Правовой статус пасынков (падчериц) и отчима (мачехи): Условия реализации имущественных прав и обязанностей, Журнал российского права, 2006, №3, С. 111

С другой стороны, брак прекратился именно смертью одного из супругов, что, в свою очередь, является основанием для призвания к наследованию (при отсутствии наследников остальных очередей) седьмой очереди, а насцитурус является лицом, имеющим право призываться к наследованию. Встречаются случаи, когда врачи спасают жизни новорожденных уже после смерти матери126. Таким образом, он вполне может быть единственным наследником. Более того, учитывая направленность законодательства на снижение вероятности выморочности имущества, на защиту интересов несовершеннолетних, можно дать положительный ответ на поставленный вопрос.

Вышеуказанное Постановление Пленума ВС РФ, содержит разъяснение, согласно которому, пасынок/падчерица призываются к наследованию даже в том случае, если брак родителя пасынка/падчерицы был прекращен до дня открытия наследства вследствие смерти или объявления умершим того супруга, который являлся соответственно родителем пасынка/падчерицы. В случае же расторжения брака, данные лица к наследованию не призываются, что подтверждается судебной практикой127.

Исходя из данной логики, представляется необходимым признать за

насцитурусом право признаваться пасынком/падчерицей, а следовательно и наследником седьмой очереди, в случаях когда брак прекратился смертью отчима.

Следует рассмотреть примеры, иллюстрирующие возможность наследования насцитурусом как пасынком/падчерицей.

Мать с отчимом попали в аварию, последствием которой стала смерть обоих, таким образом, они стали гражданами, умершими в один и тот же день, то есть гражданами, которые не наследуют друг после друга, при этом, по

правилам ГК РФ, к наследованию призываются наследники после каждого из

126 Медики Тулы спасли новорожденного, родившегося после смерти матери от «свиного гриппа», 21.02.2011,

17:43, Вести

127 Апелляционное определение Московского городского суда от 04.07.2012 по делу № 11-9320

Определение Верховного суда Республики Коми от 04.06.2012 № 33-2250АП/2012

них. Ребенка врачи спасли от гибели и он родился живым на следующий календарный день, таким образом, он, будучи зачатым при жизни обоих, родился живым после их смерти. В данной ситуации, насцитурус будет наследовать как наследник первой очереди после матери (более того, он является обязательным наследником матери) и, будучи не родным ребенком для наследодателя-отчима, то есть пасынком/падчерицей, как наследник седьмой очереди после него, при этом, в случае, если никто не обратится с заявлением об установлении отцовства, насцитурус вероятно будет наследовать как обязательный наследник, исходя из презумпции отцовства.

Другая ситуация может возникнуть, когда отчим умер до рождения насцитуруса, а мать просто отказалась от наследства, насцитурус, при отсутствии наследников предшествующих очередей, сможет наследовать как пасынок/падчерица.

Основным моментом в приведенных примерах является прекращение брака матери с отчимом смертью, а не расторжением брака. Таким образом, основываясь на разъяснении Постановления Пленума ВС РФ, направленности законодательства на защиту прав и интересов, в том числе имущественных, несовершеннолетних граждан, на снижение вероятности выморочности имущества, представляется целесообразным признать за насцитурусом вышеуказанное право.

В связи с чем, предлагается внести изменения в действующее законодательство, а именно пункт 3 статьи 1145 ГКРФ изложить в следующей редакции:

«Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются отчим, мачеха, пасынки и падчерицы наследодателя, в том числе зачатые при жизни наследодателя, если брак прекратился смертью отчима».

При этом, сразу возникает другой - могут ли пасынки/падчерицы просто наследовать или должны были находиться на иждивении у наследодателя до его смерти? ГК РФ не дает никаких разъяснений по этому поводу. В

юридической литературе ставился вопрос, необходимо ли соблюдение временных условий, подобно СК РФ128, для получения наследства. Исходя из буквального толкования ГК РФ, следует отрицательный ответ129. Отсюда можно сделать вывод, что пасынки и падчерицы, если утверждать, что они могут являться насцитурусами, наследуют независимо от того, что на момент смерти наследодателя еще даже не были рождены, не говоря о нахождении на

иждивении у наследодателя в течение какого-то времени.

Не стоит забывать о такой категории наследников как нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, которые, наряду с несовершеннолетними или нетрудоспособными детьми наследодателя и другими категориями лиц, имеют право на получение обязательной доли в наследстве130. Не менее одного года до смерти наследодателя, указанные лица, должны находиться у него на иждивении131. В таком случае, они будут наследовать с наследниками призываемой очереди и получат свою обязательную долю в наследстве, также они могут наследовать в качестве наследников восьмой очереди132. Дела об установлении факта нахождения на иждивении в целях получения права на наследство рассматриваются судом. При недоказанности факта нахождения на иждивении у наследодателя, суды отказывают в удовлетворении исковых требований133.

В нашем случае, исходя из понятия насцитуруса, можно сделать вывод, что ребенок, родившийся живым после смерти наследодателя не подпадает под эту

категорию. Однако, что касается права на обязательную долю в наследстве, в

128М.Л. Захаров, Э.Г. Тучкова Право социального обеспечения России: учеб, 4-е изд., перераб. и доп., - М.: Волтерс Клувер, 2005,С. 283

129Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 3/ Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева под ред. А.П. Сергеева – М.: РГ – Пресс, 2011, С. 725-726

130Правоведение: учебное пособие/ Н.Н. Аверьянова, О.Ю. Апарина, Ю.В. Барзилова, под ред. д-ра юрид. наук

Г.Н. Комковой, - М.: Проспект, 2011, С. 230

Гражданский процесс: учеб. для студентов вузов, отв. ред. В.В. Ярков, - 7-е изд., перераб. и доп., - М.: Волтерс

Клувер, 2009, С. 500

131Установление юридических фактов в гражданском и арбитражном процессе/ Н.А. Чудиновская; науч. ред. В.В. Ярков, - М.: Волтерс Клувер, 2008, С. 76

132Правоведение: учебное пособие, 2-е изд. стереотип / под ред. И.А. Соколова, - М.: МГИУ, 2007, С. 158

133 Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 12.03.2012 по делу № 33-700-12

Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 04.07.2012 по делу № 33-6548/12

Кассационное определение Астраханского областного суда от 01.02.2012 по делу № 33-408/2012

Кассационное определение Оренбургского областного суда от 14.07.2010 № 33-3758-2010

качестве несовершеннолетних или нетрудоспособных детей наследодателя, здесь насцитурус, являясь ребенком наследодателя, признается обязательным наследником. В иных случаях, будь он не родившимся ребенком сестры, дочери, другим членом семьи, он не подпадает под категорию обязательных наследников, т.к. среди них закон еще определяет нетрудоспособных: супруга, родителей, иждивенцев (не менее одного года до смерти наследодателя состоявших у него на иждивении)134. При этом нетрудоспособность должна уже быть на момент открытия наследства, наступление нетрудоспособности после смерти наследодателя не дает права на обязательную долю135. Насцитурус получит не менее половины доли, причитающейся ему по закону. Ранее действовавшее законодательство предусматривало больший размер обязательной доли, а именно – не менее двух третей доли, которая по закону причиталась бы такому наследнику136. Обязательная доля подлежит удовлетворению из незавещанной части имущества, а в случае ее недостаточности – остального имущества, даже несмотря на то, что оно завещано другим лицам. При этом, следует отметить, что суд имеет право уменьшить долю либо отказать в ее присуждении.

Стоит вновь упомянуть про недостойных наследников и наследование по праву представления с точки зрения обязательных наследников. Закон четко дает понять, что несмотря на право на обязательную долю в наследстве, недостойные, равно как и их наследники, не наследуют.

В отношении насцитуруса возможна следующая ситуация. Например, отец насцитуруса умер за несколько месяцев до его рождения, при этом он был признан недостойным наследником по отношению к матери насцитуруса. Мать скончалась при родах. Насцитурус в данной ситуации будет наследовать как

обязательный наследник матери, обязательный наследник отца, но не будет

134Энциклопедия будущего адвоката: учеб. пособие, под общ. ред. И.Л. Трунова, рук. авт. коллектива

Л.К. Айвар, - М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 297

135А.Ф. Ефимов, Н.К. Толчеева Настольная книга судьи по гражданским делам, - 2-е изд., перераб. и доп., - М.: Проспект, 2010, С. 387

136 С.П. Гришаев Наследственное право: учебно-практическое пособие, - Москва: Проспект, 2011, С. 80

наследовать по праву представления долю своего недостойного отца в наследстве матери.

Итак, проанализировав действующий ГК РФ, можно прийти к выводу, что насцитурусу отведено место почти в каждой очереди (поскольку наследниками четвертой очереди являются прадедушки и прабабушки, можно предположить, что едва ли они могут быть еще не родившимися). Он также имеет право наследовать по праву представления, наравне с иными лицами, имеющими право призываться к наследованию.

Относительно «недостойных» законных представителей новорожденного, следует сказать, что они будут заботиться о наследственном имуществе насцитуруса, несмотря на факт признания судом их недостойными наследниками.

Кроме того, учитывая общую направленность законодательства и судебной практики137, а также прекращение брака именно смертью отчима, что является основанием для призвания к наследованию, необходимо признать за насцитурусом право признаваться пасынком/падчерицей, а, следовательно, и наследником седьмой очереди.

Что касается наследников, за которыми закреплено право на получение обязательной доли в наследстве, то здесь все зависит от конкретной категории таких наследников. Например, насцитурус не подпадает под категорию нетрудоспособных иждивенцев, однако, будь он ребенком наследодателя, ситуация сразу меняется и в данном случае, насцитурус имеет право на обязательную долю.

В целом, рассмотрев очередность и иные вопросы, можно прийти к выводу, что законодательство направлено на охрану интересов, не родившегося наследника. При этом, все же находятся некоторые правовые проблемы,

которые не всегда можно решить, обратившись к иным правовым актам.