Семейный кодекс Российской Федерации в качестве личных неимущественных прав детей называет следующие:

- право жить и воспитываться в семье ;

- право на общение с родителями и другими родственника ми;

- право на защиту;

- право ребенка выражать свое мнение;

- право на имя, отчество и фамилию;

- право на изменение имени и фамилии .

За каждым ребенком СК РФ закрепляет право жить и воспитываться в семье. Местом жительства несовершеннолетних граждан, не достигших возраста четырнадцати лет, является место жительства их законных

представителей303, т.е. родителей, усыновителей или опекунов. Кроме того,

301 Федеральный закон от 21.12.1996 № 159-ФЗ «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-

сирот и детей, оставшихся без попечения родителей», Российская газета, № 248, 27.12.1996

302 Л.Н. Шохина Правовые основы государственной поддержки детей-сирот, Гражданин и право, № 1, 2002

303 А.М. Нечаева Семейное право,- М.: Волтерс Клувер, 2011, С. 178

статья 679 ГК РФ устанавливает, что при вселении несовершеннолетних детей к нанимателю, в отличие от остальных граждан, желающих постоянно с ним проживать, согласия наймодателя, иных граждан, проживающих с нанимателем, не требуется. Судебная практика поддерживает данное положение ГК РФ304.

Также ГК РФ делает исключение в условии о соблюдении положений

законодательства о норме общей площади жилого помещения на одного человека, указывая, что при вселении несовершеннолетних детей соблюдение указанного условия не требуется.

Здесь представляется возможным привести следующий пример из судебной практики 2011 года. Ответчик является ответственным нанимателем комнаты, в которой зарегистрированы 4 человека: ответчик, супруг ответчика и их несовершеннолетние дети. Департамент жилищной политики и жилищного фонда г. Москвы обратился в суд с иском о выселении вышеуказанных лиц и снятии их с регистрационного учета, ссылаясь на то, что распоряжением префекта СЗАО г. Москвы от 15.02.2002 г. N * на семью из трех человек - ответчик, супруг и сын, была предоставлена денежная субсидия на приобретение жилого помещения с условием освобождения ранее занимаемого. Ответчики воспользовались своим правом на получение субсидии и приобрели двухкомнатную квартиру, однако не освободили ранее занимаемую жилую площадь, полагая, что были нарушены права их, на тот момент еще не родившейся, дочери. Судебная коллегия соглашаясь с выводами суда первой инстанции, утверждает, что права несовершеннолетней дочери ответчика не нарушаются, поскольку последняя была рождена только в октябре 2002 года, то есть, спустя более полугода с момента реализации права другими ответчиками на субсидию, на учете по улучшению жилищных условий она не состояла, а в

силу Циркуляра Народного комиссариата внутренних дел РСФСР от 13 января

А.В. Вишнякова Семейное право: курс лекций, - М.: Юридическая фирма «Контракт»: Волтерс Клувер,

2010, С. 102

М.Н. Марченко, Е.М. Дерябина Основы права: учебник, - Москва: Проспект, 2011, С. 238

304 Апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 18.10.2012 по делу № 33-20875/2012

Определение Московского городского суда от 28.09.2011 по делу № 33-31164

1928 г. № 27 и Народного комиссариата здравоохранения РСФСР от 19 января

1928 года № 15 «Список болезней, дающих право лицам, страдающим ими, пользования дополнительной комнатой или дополнительной жилой площадью», является беременность за два месяца до родов и два месяца после родов. Руководствуясь ст. ст. 360, 361 ГПК РФ, судебная коллегия определила оставить кассационную жалобу без удовлетворения305.

В случае раздельного проживания родителей, место жительства ребенка

определяется их соглашением, однако бывают ситуации, когда родители не могут договориться самостоятельно, в таком случае спор разрешается судом.

В случае жестокого обращения с ребенком, отсутствия необходимой и должной заботы о нем, угрозы его жизни и здоровью, речь пойдет о невозможности реализации права ребенка на совместное проживание с родителями, поскольку это противоречит его интересам. Подобное решение принимает суд, исключительно исходя из наилучших интересов ребенка306.

Ряд проблем вызывает следующее право, закрепленное в статье

54 СК РФ - право ребенка знать своих родителей. Право ребенка знать, насколько это возможно, своих родителей и право на их заботу основано на происхождении детей от данных конкретных родителей, таким образом обуславливается возникновение взаимных прав и обязанностей родителей и детей. Первое право ребенка может быть ограничено в тех случаях, когда получение сведений о родителях является невозможным. Например, если ребенок был найден (подкинут). Существует проблема соотношения права ребенка знать своих родителей с тайной усыновления307, кроме того, в случае применения вспомогательных репродуктивных технологий, не всегда даже сами родители знают кто был донором биологического материала, поскольку информация о нем ограничена данными его медико-генетического

обследования, внешними данными и национальностью.

305 Определение Московского городского суда от 30.08.2011 по делу № 33-27647

306 Ю. Беспалов Определение места жительства ребенка, Российская юстиция, № 2, 2002

307 М.В. Антокольская Семейное право, 2-е изд., перераб. и доп., -М.: Юристъ, 2002, С.206

данном контексте стоит отметить, что установление отцовства в судебном порядке к данным случаям неприменимы, женщина, родившая ребенка в результате искусственного оплодотворения, и донор не вступают друг с другом в какие-либо правоотношения и такой донор не может быть признан отцом ребенка, зачатого с применением РТ. Женщина, обращаясь в медицинское учреждение с целью искусственного оплодотворения, вступает в правоотношения с данным учреждением, которое заранее предупреждает ее о том, что донор не берет на себя родительские обязанности по отношению к будущему ребенку. случае же применения такого метода РТ как суррогатное материнство, говорить о женщине выносившей ребенка как о матери несмотря на презумпцию материнства, не представляется правильным. Таким образом, данное право для насцитуруса может быть трудно осуществимым или вовсе невозможным, для потенциального насцитуруса реализация данного права безусловно является невыполнимой.

Далее необходимо рассмотреть право ребенка на обеспечение его интересов. Следует отметить, что интересы не родившегося ребенка предусмотрены законом, в свою очередь законные представители реализуют предоставленные им возможности, например, путем подачи заявления нотариусу о существовании потенциального насцитуруса, в связи с чем, нотариус приостанавливает выдачу свидетельства о праве на наследство наследникам до рождения ребенка (подробнее об охране интересов насцитурусов см. в параграфе 3 главы 3).

Право ребенка на заботу подразумевает удовлетворение его жизненно необходимых потребностей материально-бытового характера, проявление внимания к ребенку, оказание ему различной помощи и т.д. Следует отметить, что будучи беременной, женщина (при нормальных условиях) постоянно наблюдается у врача, проходит различные обследования, следит за своим питанием и старается вести здоровый образ жизни, возможно это и есть осуществление права зачатого, но не родившегося ребенка на заботу в период внутриутробной жизни.

В случае отсутствия родителей, их смерти, равно как лишения родительских прав, признания их недееспособными, иных случаях, т.е. утраты родительского попечения, органы опеки и попечительства обеспечивают ребенку право на воспитание в семье в установленном законом порядке. Предпочтительными формами воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, безусловно являются такие как: передача их на усыновление308, в приемную семью или под опеку (попечительство), то есть так называемые семейные формы. И только в случаях, когда невозможно устроить ребенка в семью, дети передаются на воспитание в детские учреждения309.

Представляется, что право на уважение человеческого достоинства несовершеннолетнего гражданина возникает у насцитуруса после рождения, таким образом потенциальный насцитурус указанным правом не обладает.

Следующее право, закрепленное в СК РФ - право детей на общение с родителями и другими родственниками. Круг родственников законодателем не определен310, выделены такие родственники как оба родителя, дедушка, бабушка, братья, сестры. Выделив данное право в отдельную статью, законодатель предоставил возможность не только ребенку, но и самим родственникам общаться несмотря на происходящие ситуации. Бывают случаи, когда после расторжения брака родители перестают общаться между собой и не желают продолжения общения второго, не проживающего вместе с ребенком родителя. Право ребенка на общение с родителями распространяется также на случаи: расторжения брака родителей; признания их брака недействительным; раздельного проживания родителей, даже в тех

случаях, когда родители ребенка проживают в разных государствах311.

308 Н.В. Летова Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы, - М.: Волтерс Клувер, 2006, С. 34

309 А.И. Коваленко Конституционное право России. — М.: Закон и порядок, 2001, С. 100

Е.М. Никитина Вопросы ювенальной юстиции, Защита семьи, материнства и детства как важная составляющая ювенальной политики Российского государства, № 3, 2010

А.В. Вишнякова Семейное и наследственное право: учеб. пособие, отв. ред. В.М. Хинчук, - М.: Юридическая фирма «Контракт»: Волтерс Клувер, 2010, С. 90

Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (учебно-практический), О.Г. Алексеева, Л.В. Заец, Л.М. Звягинцева, под общ. ред. С.А. Степанова, - М.: Проспект; Екатеринбург: Институт

частного права, 2010, С. 124

311О.А. Рузакова Семейное право, - М.: Издательство «Экзамен», 2007, С. 179

Данное право подкрепляется статьей 48 СК РФ, которая говорит о признании отцом ребенка бывшего супруга матери, в случае прекращения брака по вышеуказанным основаниям в течение трехсот дней с момента такого прекращения.

Ребенок, который находится в экстремальной ситуации, имеет право на общение со своими родителями и иными родственниками. Под экстремальной ситуацией закон подразумевает задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении и другое312, таким образом, вновь можно говорить об отсутствии исчерпывающего перечня, в данном случае того, что следует считать экстремальной ситуацией. Ребенок, безусловно, нуждается в общении с родителями и близкими родственниками при привлечении его к административной или уголовной ответственности. Такое общение возможно в порядке и формах, определенных законом. Родители вправе представлять интересы своих несовершеннолетних детей по делам об административных правонарушениях (ст.25.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях313), а по определению суда или постановлению судьи наряду с адвокатом близкие родственники могут быть допущены в качестве защитников по уголовным делам (ст.49 У головно- процессуального кодекса Российской Федерации 314).

В качестве примеров реализации указанного права ребенка, в юридической литературе можно найти следующее. По решению администрации учебно-воспитательного учреждения несовершеннолетних с девиантным поведением ребенок может быть отпущен на период каникул

домой. ВИЧ-инфицированный ребенок в возрасте до 15 лет может совместно с

312 Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (Постатейный), З.А. Ахметьянова, Е.Ю. Ковалькова, О.Н. Низамиева, отв. ред. О.Н. Низамиева, - Москва: Проспект, 2011, С. 208

313 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ, Российская газета, № 256, 31.12.2001

314 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ, Российская газета,

№ 249, 22.12.2001

родителями (иными законными представителями) пребывать в стационаре учреждения, оказывающего ему помощь315.

Выделяя статью 56 Семейный кодекс РФ обеспечивает некую гарантию осуществления прав несовершеннолетних детей. Речь идет о праве на защиту ребенком своих прав и законных интересов.

Защита осуществляется посредством различных социальных программ, целью которых является предоставление необходимой поддержки ребенку и лицам, которые о нем заботятся, предупреждение и выявление случаев

жестокого обращения с ребенком; законодательных, административных, просветительных и иных мер.

Семейный кодекс РФ содержит положения, согласно которым непосредственную защиту прав и законных интересов ребенка осуществляют родители или лица, их заменяющие (то есть усыновители, опекуны, попечители, приемные родители), а в некоторых случаях, эту функцию берут на себя органы опеки и попечительства, прокурор и суд316. Следует отметить, что данное право на защиту потенциальный насцитурус имеет, поскольку законные представители совершают действия, направленные на охрану его интересов даже тогда, когда он еще не родился.

К лицам, не имеющим право осуществлять защиту прав и законных интересов относятся: родители, лишенные родительских прав; граждане, у которых ребенок отобран по решению суда либо органом опеки и попечительства; лица, признанные недееспособными; ограниченные в дееспособности по причине злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. Защита прав и законных интересов ребенка, оставшегося без попечения родителей, и находящегося в воспитательном

учреждении возлагается на администрацию соответствующего учреждения.

315 Ю. Беспалов Участие законных представителей в реализации семейных прав ребенка, Российская юстиция,

№ 6, 2003, С. 25

316 Правоведение А.Н. Тарбагаев, В.М. Шафиров, И.В. Шишко, - М.: Проспект, 2010, С. 342

Вопросы ювенальной юстиции, Ювенальная юстиция: за или против?, № 3, 28 января 2010

А.В. Малько Большой юридический словарь, - Москва: Проспект, 2011, С. 172

Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 3/ Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева под ред. А.П. Сергеева – М.: РГ – Пресс, 2011, С. 407

Ребенок имеет право осуществлять защиту своих прав путем обращения в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд317. В случае признания несовершеннолетнего полностью дееспособным до достижения совершеннолетия, он имеет право, самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Для оказания незамедлительной помощи ребенку СК РФ предусматривает обязанность любых лиц (в том числе, должностных лиц, организаций, граждан), которые обладают информацией относительно угрозы жизни или здоровью ребенка, о нарушениях прав ребенка, его законных интересов, сообщить об этом в орган опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка.

Прокурор, защищая права и законные интересы ребенка, осуществляет надзор за тем, как они соблюдаются, прежде всего, управомоченными на то органами. Суд, рассматривая споры, связанные с воспитанием детей, вправе вынести определение, обязывающее государственные, общественные организации, отдельных граждан, проследить, например, за тем как охраняются права детей, оказать им необходимую помощь.

Ребенок имеет право обратиться за помощью не только в органы опеки и попечительства, но и в любое учреждение, занимающееся социальным обслуживанием несовершеннолетних, к таковым, например, относятся, социальный приют для детей и подростков, центр помощи детям, оставшимся без попечения родителей, центр экстренной психологической помощи по телефону318.

Когда речь заходит о вопросах, непосредственно затрагивающих

интересы ребенка, мы сталкиваемся со ст. 57 СК РФ, которая регламентирует право ребенка выражать свое мнение (очевидно только после того как он

317 А.М. Нечаева Судебная защита прав ребенка, - М.: 2003, С.53

И.Г. Король Личные неимущественные права ребенка по семейному праву Российской Федерации: научно-

практическое пособие, - Москва: Проспект, 2010, С. 143

А.М. Нечаева Семейное право: учебник, - М.: Волтерс Клувер, 2011, С. 183

318О.Н. Низамиева Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (постатейный), - Изд. Проспект,

2010

сможет самостоятельно это делать, потенциальный насцитурус никоим образом не способен реализовать данное право). Оно предоставляется ребенку при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы. По достижении ребенком возраста десяти лет, учет его мнения становится обязательным, кроме тех случаев, когда это может противоречить его интересам. Согласие ребенка, достигшего возраста десяти лет является обязательным при решении вопроса об изменении имени и (или) фамилии ребенка, восстановлении родителей в родительских правах, усыновлении, изменении фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка, изменении имени, отчества или фамилии ребенка при отмене усыновления, передаче

ребенка на воспитание в приемную семью319.

Право ребенка на имя, включающее собственно имя, фамилию и отчество появляется у несовершеннолетнего гражданина с момента рождения, таким образом, потенциальный насцитурус не имеет данного права.

ГК РФ также регламентирует право каждого гражданина на имя. Оно включает в себя право на собственное имя, то есть имя, данное ребенку при рождении, на родовое имя - отчество, фамилию, переходящую к потомкам. В случае возникновения спора родителей относительно имени и (или) фамилии ребенка, когда они не могут договориться и прийти к единому мнению, запись имени и фамилии производится по указанию и на основании решения органа опеки и попечительства.

Кроме того, разрешение органа опеки и попечительства требуется при изменении ребенку, не достигшему возраста четырнадцати лет, имени и (или) фамилии, когда имеется совместная на то просьба родителей, а также в случае, когда родитель, проживающий с ребенком, желает присвоить ему свою фамилию. При этом, если ребенок уже достиг возраста десяти лет, необходимо

его согласие на такое изменение. В случае перемены имени и (или) фамилии

319 А.А. Елисеева О совершенствовании семейного законодательства в области правового регулирования личных неимущественных отношений, Журн. рос. права, № 3, 2010, С.85

Ю.В. Ерохина Правоведение: учебно-методическое пособие, - М.: МГИУ, 2007, С. 71

Т.И. Зайцева Нотариальная практика: ответы на вопросы, - М.: Волтерс Клувер, 2007, С. 291

ребенка соответствующие изменения вносятся в актовую запись о рождении, выдается новое свидетельство о рождении, в паспорте производится соответствующая отметка, и он подлежит замене.