Значимость нотариата как органа, защищающего права и свободы, в настоящее время, когда получили бурное развитие экономические отношения, трудно переоценить. Как нами уже отмечалось, нотариат своей деятельностью призван обеспечивать социально-экономические права человека и гражданина и в первую очередь это касается права собственности. Частный нотариат в настоящее время превратился в значимое звено правовой системы государства, от компетентности и ответственности которого зависят надежная защита законных интересов граждан, реализация прав собственности и наследования, цивилизованное ведение предпринимательской деятельности. Интересно отметить мнение людей по поводу нотариусов и нотариальной деятельности. Проводимый в 2006 году опрос населения показал, что, по мнению респондентов, идеальный нотариус должен, прежде всего, заниматься юридическими консультациями. Хотя в то же время 28% опрошенных не считают нотариусов юристами, а считают

делопроизводителями1.

Нотариусы действуют от имени государства и в то же время защищают частные интересы от произвольного вмешательства органов государства в сфере гражданского оборота. В этом проявляется дуализм частного нотариата. Целью нотариата должно быть предотвращение возможных

1 Мдивани М.О. Что думают россияне о нотариусах? // Нотариальный вестник. - 2006. - N 4. - С. 18 - 23.

конфликтов между индивидом и государством (его органами). Нотариальный феномен благодаря своему дуализму наилучшим образом приспособлен для эффективного обеспечения правового значения и публично-правового интереса (общественной пользы) и частноправового интереса (частной пользы) в их взаимосогласованном единстве1. Правовой статус нотариуса непосредственным образом влияет на степень защиты нотариусом социально-экономических прав. Это объясняется тем, что полномочия нотариуса являются составляющей его правового статуса и в зависимости от объема этих полномочий во многом зависит, на сколько нотариус может содействовать в обеспечении социально – экономических прав человека и гражданина. Это особенно актуально в настоящее время, когда на

законодательном уровне решаются вопросы о дальнейших перспективах развития нотариата. Как юридическую категорию правовой статус в самом общем виде можно определить как юридически закрепленное положение личности в обществе. Выделяются общий и специальный правовые статусы. Общий, присущ каждому гражданину РФ, а специальный возникает с момента назначения на должность нотариуса. Эта категория охватывает взаимоотношения нотариуса с гражданами, юридическими лицами, государством, его место в системе правоотношений, а также права и обязанности. Правовой статус нотариуса это к тому же и совокупность правовых норм, определяющих положение нотариуса, осуществление и содержание нотариальной деятельности. Среди нормативных актов, затрагивающих нотариальную деятельность, наряду с Основами можно выделить, например: Федеральный конституционный закон от 28 июня 2004 г. N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации", Гражданский кодекс

1 Шарафетдинов Н.Ф. Нотариальный феномен в позитивистском, либертарном и юснатуралистическом типах правопонимания. От феноменологической теории к эссенциальной метатеории. - М. - 2006. - С. 60.

Российской Федерации, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации, Семейный кодекс Российской Федерации, Федеральные законы от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию", от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве", от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" а также ряд других нормативных правовых актов.

Следует иметь в виду, что применительно к должностным лицам традиционно принято говорить не о правах и обязанностях, а об их полномочиях, поскольку они обязаны реализовать свое право и исполнить обязанность в связи с наступлением соответствующего юридического факта, по обращению заинтересованного лица. Это в полной мере относится и к не бюджетному нотариусу, хотя по действующему законодательству он не является должностным лицом1.

Особенностью правового статуса нотариуса является его

межотраслевой характер. Правовой статус нотариата сформировался не сразу и прошел длительный и сложный путь. Развитие компетенции нотариуса шло по пути расширения его функций и полномочий. Некоторые ученые говорят вообще об отсутствии четкого правового статуса нотариуса. Об этом, например, может свидетельствовать тот факт, что на законодательном уровне отсутствует легальное понятие нотариус.

1 Ярков В.В. Субъекты нотариального права // Нотариус. - 2003. - № 6. – С.9.

Исторически российский нотариат вырос из традиционно советского института государственной регистрации юридически значимых документов и действий. Нотариат в России получил новый виток в развитии с началом развития рыночных отношений. Нотариат советского периода, по мнению Д.В.Сидоренко, характеризовался следующими признаками:

во-первых, нотариусы являлись должностными лицами государства, в силу чего они обязаны были исполнять и проводить на своем участке работы, которые предусматривало действующее в тот период законодательство;

во-вторых, гражданский оборот той эпохи был неразвит, экономика регулировалась преимущественно административными актами, не было частной собственности, в силу чего компетенция нотариусов была узкой; основной объем работы включал в себя удостоверение копий, доверенностей, оформление наследственных прав; сделки между гражданами заключались крайне редко, практически только по купле-продаже и иным формам отчуждения жилых домов;

в-третьих, в силу существовавшего тогда законодательства нотариус был не заинтересован в конечных результатах своей работы, что приводило, порой, к очередям, нарушению прав граждан и другим недостаткам1. Необходимость реформирования системы органов нотариата возникла в конце 80-х- начале 90-х. Противоречие многих одновременно действующих на тот момент нормативных актов и увеличение экономического оборота увеличили интерес к нотариату, однако как ни парадоксально в тот момент наблюдалось сокращение количества должностей нотариусов. Качественные изменения в системе управления, имевшие место в начале 90-х годов, принятие в 1993 году Конституции РФ и Основ законодательства о нотариате положили начало становления нотариального самоуправления в России.

1 Сидоренко Д. В. Эволюция нотариального акта в России // Нотариальный вестник. - 2007. - № 1. - С. 51-61.

Основы были приняты немного раньше Конституции РФ, которая устанавливает, что нотариат находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов1.

Основы послужили фундаментом для сближения с западноевропейской моделью нотариата. С принятием Основ о нотариате в 1993 году впервые после 75-летнего перерыва он был выведен из-под государственного подчинения2. Основы впервые ввели такую организационную форму деятельности как частный нотариат. Это позволило России стать членом мирового нотариального сообщества, и в 1995 году Россия была принята в Международный союз латинского нотариата. Своеобразную характеристику нотариуса раннего периода реформирования дает С. Безусов: «Прежний нотариус - безответный, с самым маленьким окладом среди юристов, но зато государственный. С принятием Основ тот, кого вчера даже не замечали при встрече, неожиданно для всех получает приставку к званию - частный, а вместе с ней - деньги и независимость!»3.

Следует заметить, что после принятия Основ, длительное время не

проводилась необходимая корректировка их содержания, что послужило причиной отставания Основ от правовых реалий. Первые изменения были внесены в основы Федеральным законом от 30.12.2001 N 194-ФЗ. Однако и изменения, внесенные данным законом, и последующие изменения не затрагивали наиболее существенные проблемы, существующие в сфере нотариальной деятельности. Последние изменения Основ относятся к 21.12.2013 г. В частности, они затронули вопрос свидетельства верности копий документа нотариусом.

1 Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 25.12.1993. - N 237.

2 Черемных Г.Г. Судебная власть в Российской Федерации. - М. - 1998. - С. 129.

3 Безусов С. Частный нотариус - не должностное лицо // Российская юстиция. - N 5. - 1997. – С.21.

В 1996 году в ГД РФ был внесен проект ФЗ «Об изменении Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», в котором, в частности, были изменения в статью, посвященную правам нотариуса, а также давалось понятие нотариата. Они так и не были приняты и в 2005 году в связи с отзывом автора проекта, он был снят с рассмотрения Советом ГД СФ РФ1. В дальнейшем была разработана Концепция проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации».

Основной идеей разработки проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» являлась необходимость реформирования и совершенствования института нотариата как одного из инструментов защиты прав и законных интересов граждан2.

Необходимость внесения изменений неоднократно отмечалась Федеральной нотариальной палатой, ведь в действующем российском законодательстве до сих пор нет, например, четкого определения статуса исполнительной надписи нотариуса на документах, устанавливающих задолженность, что не позволяет взыскивать денежные суммы или истребовать имущество от должника в бесспорном порядке. Причем изменения должны коснуться даже основных понятий. Разработанные положения, по мнению авторов концепции, позволили бы увеличить роль правовых гарантий для граждан и организаций при обращении к нотариусу, повысить бесспорность отношений гражданского оборота и разгрузить суды.

В 2010 году проект был разослан во все нотариальные палаты. По сообщению Федеральной нотариальной палаты на законопроект поступило

1 Протокол заседания Совета ГД ФС РФ от 20.10.2005 N 115 (Выписка) «О проекте Федерального закона N 96700078-2 «Об изменении Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Нотариус. - №10. – 2005. – С.15.

2 Концепция проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (Редакционный материал) // Нотариус. - 2010. - N 1. - С. 10 - 16.

большое количество замечаний, которые были учтены в дальнейшем при разработке законопроекта1.

С принятием изменений должны будут найти решения целый ряд неурегулированных и дискуссионных вопросов нотариальной деятельности.

Среди них:

упразднение государственного нотариата;

определение понятий нотариат, нотариус, нотариальный акт;

отражение статуса нотариальных контор. В России так исторически называется место деятельности нотариуса. Как указывает Г.Г. Черемных, важно только законодательно придать им такой статус, отразив в обязательном порядке, что это не юридическое лицо, что она (нотариальная контора) не требует никакой регистрации и что информация, указатели о ее месте нахождения не являются рекламой2.

ответственность нотариусов;

приостановление статуса нотариуса.

16.05.2012 года ГД ФС РФ в первом чтении принят проект Федерального закона N 632210-5 «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». Необходимо также отметить, что данный проект и его разработка тесным образом связан с разработкой проекта изменений в ГК РФ, часть из которых вступила в силу.

Одним из самых резонансных вопросов реформы является вопрос придания обязательной нотариальной формы сделкам, подлежащим государственной регистрации. В настоящее время позиция законодателя

1 Сычев О.М. Экспертное заключение на проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (общая часть) // Нотариус. - 2011. - N 3. - С. 2 - 8.

2 Черемных Г.Г. Комментарий к проекту Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. - 2010. - N 1. - С. 3 - 10.

такова, что делать это пока преждевременно. У данной проблемы существуют сторонники двух противоположных точек зрения. Одни из них указывают на необходимость таких изменений, вторые указывают на ошибочность. Примечательно, что в обоснование своей точки зрения они приводят одни и те же доводы. Например, довод о стоимости услуг нотариусов после введения обязательной нотариальной формы для определенной категории сделок. Нотариусы утверждают, что это приведет к существенному снижению затрат при совершении сделок, в то время как противники указывают на то, что помимо многократного повышения тарифов нотариусы добиваются возвращения монопольного права совершать сделки с недвижимостью. Интересно то, что ранее этот вопрос казался практически решенным и вот законодатель отказался на неопределенный срок от этого замысла. Ряд экспертов оценивает данное обстоятельство как проигрыш «нотариального лобби» в битве за расширение собственной компетенции и доходов. Хотя видимо речь не идёт об окончательном решении государства отказаться от нотариальной формы как таковой, а о синхронизации с реформой нотариата.

Подчеркнем тот факт, что в отличие от кардинальных изменений, касающихся основ нотариальной деятельности, техническая часть ее постоянно совершенствуется. Произошедшие в работе российских нотариусов изменения в связи с принятием новых законов и нормативных правовых актов Министерства юстиции РФ, разработанных в основном совместно с Федеральной нотариальной палатой, обусловили переход нотариусов на качественно иной технический уровень работы, отвечающий современным требованиям1. Законодательство о нотариате претерпело ряд изменений в связи с принятием нового Консульского устава Российской

Квитко А.Ф. Развитие законодательства о российском нотариате // www.law-n- life.ru/arch.

Федерации1, вступившего в силу с января 2011 г., Правил нотариального делопроизводства, также вступивших в силу с января 2011 г, внесения поправок в Основы законодательства о нотариате и ряда актов, утвержденных Федеральной нотариальной палатой совместно с Министерством юстиции РФ. Однако следует отметить, что данные изменения касаются в основной технической составляющей работы нотариуса.

Установление и выделение в правовой науке признаков правового статуса нотариуса позволяет глубже понять сущность исследуемого явления, его содержание и формы, функциональные характеристики2.

Теперь попытаемся разобрать все составные части правового статуса нотариуса. Начнем с полномочий нотариуса. Причем в данном случае полномочия будут являться одновременно и обязанностью нотариуса, ведь нотариус может отказать в совершении нотариального действия лишь в прямо указанных законом случаях. Наряду с Основами права нотариуса закреплены и в иных правовых актах. Полномочия нотариуса можно разделить на следующие виды: права по непосредственному совершению нотариального действия, права по обеспечению совершения нотариального действия, права по обеспечению ведения нотариальной деятельности частнопрактикующим нотариусом, права по взаимодействию с государством.

Можно разделить полномочия нотариуса также на общие функциональные, которые ему предоставлены как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности и специальные права, которые отражают специфику нотариальной

1 Федеральный закон от 05.07.2010 N 154-ФЗ (ред. от 03.12.2011) // Российская газета. - N 147. 07.07.2010.

2 Забурянная Ю.В. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации // Теория и практика общественного развития. - 2007. - № 2. - С. 39-40.

деятельности и его полномочия как нотариуса. Общие полномочия нашли свое отражение в ст.8 Основ.

К ним относятся:

право иметь контору. В то же время ст. 13 Основ устанавливает, что

«нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность». К тому же, согласно Порядка ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой в реестр вносятся сведения об адресе государственной нотариальной конторы или адресе помещения для осуществления нотариальной деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой1. К тому же копия Приказа о наделении нотариуса полномочиями в течение 10 дней после издания направляется в Министерство юстиции Российской Федерации с сопроводительным письмом, содержащим сведения по форме реестра. Получается, что для нотариуса скорее является обязанностью иметь контору, чем его правом.

право открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный. Расчетные счета используются в случае безналичной формы оплаты нотариального тарифа, а депозитные счета для зачисления денежных средств, поступающих в депозит нотариуса на временное хранение. Расчетные счета открываются для совершения расчетов, связанных с осуществлением нотариальной деятельности, в случае оплаты нотариального тарифа безналичным путем, а депозитные счета могут быть

1 Приказ Минюста России от 02.12.2003 N 306 «Об утверждении Порядка ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - N 3. 19.01.2004.

открыты для зачисления денежных средств, поступающих в депозит нотариуса на временное хранение1.

право иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности. Имущественные права представляют собой субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.)2.

Личные неимущественные права - это вид субъективных прав; права на

блага, не имеющие имущественного содержания3. К ним законом отнесены: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона.

право нанимать и увольнять работников. Это право объясняется тем, что для обеспечения надлежащей деятельности нотариусу необходима помощь секретарей, бухгалтеров и т.д. При заключении трудовых договоров с данными лицами нотариус приобретает статус работодателя и на него в полной мере распространяются положения ТК РФ.

1 Идрисова Л.А., Ярлыкова Е.Л. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (постатейный). - М.: Инфотропик Медиа. - 2012. – С. 243.

2 Додонов В.Н., Каминская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь гражданского права / Под общей ред. В.В. Залесского. - М. - 1997. - С. 103.

3 Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М. - 1997. - С. 229.

право распоряжаться поступившим доходом;

право выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Среди специальных прав нотариуса выделяют следующие:

право совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

право составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Вопросу обязанностей нотариуса посвящена ст.16 Основ. Следует отметить, что, например, в Законе РСФСР от 02.08.1974 г. «О государственном нотариате» отсутствовала отдельная статья, посвященная обязанностям нотариуса, и они были разбросаны по тексту закона». Итак, ст.16 Основ называет следующие обязанности:

нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов. Это может выражаться в разъяснении лицам необходимой информации, проверки на соответствие требованиям законодательства всех представленных для совершения нотариального действия документов, оказания помощи в сборе

необходимых документов и направления запросов в организации с просьбой представить соответствующий документ и т.д.

нотариус обязан разъяснять физическим и юридическим лицам их права и обязанности. Например, право на совершение нотариального действия или отказ от его совершения в любое время до подписания нотариального документа.

нотариус обязан предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий. Эта обязанность обусловлена тем, чтобы не были нарушены права юридически неосведомленных лиц, и в дальнейшем отсутствовали основания для признания сделки недействительной.

нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам.

Теперь рассмотрим обязанности, закрепленные в других статьях Основ.

нотариус обязан устанавливать личность обратившихся к нему лиц, проверять их дееспособность и полномочия представителей, а также проверять правоспособность юридического лица.

Осуществляя эту обязанность, нотариус объективно сталкивается с рядом проблем. Проблему проверки дееспособности мы уже рассматривали ранее, в первую очередь она связана с определением способов такой проверки и отсутствием законодательного их закрепления.

Правоспособность юридических и полномочия представителя юридического лица проверяется путем истребования учредительных документов, свидетельства о регистрации юридического лица и выписки из Единого государственного реестра юридических лиц1.

1 Наумкин Е.О. Нотариат против мошенников // Административное право. - 2011. - N 1. - С. 83 - 94.

Однако, законодательного закрепления обязанности предоставления Выписки из ЕГРЮЛ не существует, за исключением случаев удостоверения сделок по отчуждению долей и наследственного производства, объектом которого выступает юридическое лицо.

Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц содержит полные сведения о юридическом лице, размере его уставного капитала, списка его участников и др. Особенно важно предоставление такой выписки при удостоверении действий от имени юридического лица осуществляемых его представителем, потому что увеличивается количество обращений за совершением таких действий с предоставлением подложных документов, документов, которые не являются актуальными, в связи с изменениями и т.д.

Конечно же существуют рекомендательные письма и методические рекомендации ФНП и нотариальных палат субъектов РФ, однако, прямого законодательного закрепления истребования Выписки из ЕГРЮЛ при совершении нотариального действия, например при удостоверении доверенности или подлинности подписи представителя юридического лица не существует. В данной ситуации перед нотариусом встает проблема: совершить нотариальное действие без указанного документа, полагаясь исключительно на добросовестность заявителя, или необоснованно отказать в совершении такого нотариального действия.

Наличие обязанности по проверке дееспособности, правоспособности и полномочий представителей, является действенной формой защиты прав граждан, обращающихся к нотариусу1, однако отсутствие законодательного

1 Сделки с недвижимостью - оформление без нотариуса: государственная регистрация, образцы документов / Е.А. Киндеева, В.А. Левицкая, М.Г. Пискунова и др. 2-е изд., испр. - М. - 2000. - С. 432.

закрепления некоторых правовых аспектов, подробно рассмотренных ранее, приводит к снижению эффективности нотариата, как правозащитного органа.

Обязанность по сохранению нотариальной тайны. Нотариальную тайну составляют сведения, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением им нотариальной деятельности. Следует обратить внимание, что нотариус обязан хранить в тайне не только документированную информацию. Часто сведения, получаемые при общении с клиентом, более информационнонасыщены, чем задокументированные данные, и, следовательно, необходимо тщательно соблюсти все процедурные и технические требования, чтобы сохранить их тайну, в частности освободить

помещение от посторонних лиц, исключить возможность прослушивания1.

Причем эта обязанность сохраняется и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных Основами.

Обязанность проверки подлинности предоставляемых нотариусу документов для совершения нотариального действия. Наиболее обоснованна эта обязанность в рамках ведения наследственного производства, удостоверении сделок связанных с отчуждением недвижимого имущества, удостоверения копий документов. В первую очередь, нотариус визуально оценивает документ, в дальнейшем нотариус истребует ряд сопутствующих документов, это и Выписки из ЕГРП, Справки из ЕГРОКС и т.д.

В рамках совершения нотариальных действий у нотариуса возникает ряд обязанностей, которые соответствуют именно этому действию. Выше были рассмотрены наиболее часто встречающиеся. Несомненно, наличие и реализация таких обязанностей – это важная форма защиты социально- экономических прав граждан.

1 Иванова И.Ю. Право на информацию в нотариальной деятельности // Нотариус. - 2011. - N 1. - С. 2 - 5.

Обязанности нотариуса мы также можем найти в профессиональном кодексе нотариусов РФ1. Важность этических документов подчеркивается включением их в систему правовых актов, на основе которых оценивается профессиональная деятельность тех или иных субъектов права2. А.А. Малиновский отмечает: «Этический кодекс является важнейшим нормативным актом, регламентирующим профессиональную деятельность наравне с действующим законодательством»3.

Нотариус обязан:

знать и соблюдать принципы и заповеди Международного союза латинского нотариата;

защищать интересы человека, общества и государства, соблюдая требования закона;

способствовать утверждению в обществе веры в закон и справедливость;

не совершать в личных интересах или в интересах других лиц действий, которые могли бы поставить под сомнение беспристрастность и независимость нотариальной деятельности, скомпрометировать нотариуса в общественном мнении, причинить ущерб чести и достоинству профессии нотариуса;

относиться к коллегам по юридической профессии в духе уважения, доверия и благожелательного сотрудничества;

1 Профессиональный кодекс нотариусов РФ. Утвержден Постановлением собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18 апреля 2001 г. N 10 // Нотариальный вестник. - 2001. - N 7. – С.14.

2 Романовская О.В. Кодекс профессиональной этики нотариусов в системе российского законодательства // Нотариус. - 2011. - N 5. - С. 2 - 5.

3 Малиновский А.А. Кодекс профессиональной этики: понятие и юридическое значение // Журнал российского права. - 2008. - N 4. – С.15.

поддерживать благоприятный нравственнопсихологический климат в нотариальной конторе и нотариальном сообществе в целом; избегать проявления вредных привычек и особенностей поведения, которые могут оскорблять человеческое достоинство и негативно восприниматься окружающими;

постоянно повышать свой профессиональный уровень, техническую компетентность, изучать действующее законодательство и нотариальную практику;

соизмерять уровень и объем страхования своей профессиональной ответственности с объемами и рисками своей деятельности;

обеспечивать в своей деятельности высокие критерии и требования культуры общения, в любой ситуации стремиться сохранять выдержку и личное достоинство1.

Здесь необходимо отметить тот факт, что определенные обязанности наложены на нотариуса и во вне служебное время. Наверное, это обоснованно, так как нотариус является видной фигурой и к нему должны предъявляться определенные морально-этические требования и вне рабочего времени.

Однако примечательна одна обязанность, нашедшая свое отражение в кодексе профессиональной этики, это обязанность не посещать заведения с сомнительной общественной репутацией.

Совершенно непонятно, по каким критериям можно отнести какое- либо заведение к данной категории. Однако за это возможно применение дисциплинарного взыскания и вопрос заключается в том, не является ли наличие данной нормы возможностью с помощью доносов и иных способов

1 Рыжов К.Б. Принцип свободной оценки доказательств и его реализация в гражданском процессе / науч. ред. В.В. Ярков. - М.: Инфотропик Медиа, 2012. Серия «Гражданский и арбитражный процесс: новые имена & новые идеи». Кн. 8. 240 с.

компрометировать того или иного нотариуса в глазах юридической общественности.

Необходимо остановиться на вопросе ответственности нотариусов.

Юридическая ответственность представляет собой особый вид правовых отношений, складывающихся между правонарушителем с одной стороны и государством с другой, в рамках которых правонарушитель должен претерпеть меры государственного принуждения за неправомерную деятельность.

Выделяют следующие виды юридической ответственности:

-гражданско-правовую;

-уголовную;

-дисциплинарную.

Специфика гражданско-правовой ответственности состоит в ее правовосстановительном характере, а условием ее наступления является вина причинителя вреда. Подвидом гражданской ответственности является институт материальной (имущественной) ответственности1. Вопросу ответственности нотариуса посвящена ст.17 Основ. Согласно данной норме нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях.

Следует отметить, что далеко нередки на практике случаи обращения в суд с требованиями к нотариусам о возмещении убытков. Причем случаи удовлетворения требований истцов по искам к нотариусам также

1 Братусь С. Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории). - М. - 1976. - С. 197.

встречаются. Примером может послужить кассационное определение Саратовского областного суда от 11.10.2011 по делу N 33-5179. Данным определением оставлено без изменения решение районного суда о возмещении убытков, причиненных действиями нотариуса1.

В связи с формулировкой ст.17 Основ на практике возникает вопрос о

том, какова ответственность нотариуса за деяния (действия или/и бездействие), вызванные невнимательностью, неосмотрительностью, некомпетентностью нотариуса, а также нарушения, вызванные действиями не нотариуса, а иных лиц. Законодательного ответа на данный вопрос нет. Однако Федеральная нотариальная палата выработала позицию, согласно которой сумма в возмещение морального вреда может быть взыскана с нотариуса только в случае, когда его действия были прямо направлены на причинение физических или нравственных страданий клиенту, когда

наступление именно таких последствий являлось целью действий нотариуса2.

Можно отметить, что нотариус может взыскать убытки со своих работников в том случае, когда они причинены по их вине по общим правилам трудового законодательства, так как отношения между нотариусом и, например, помощником регулируются трудовым договором.

Очень большую практическую значимость имеет вопрос дисциплинарной ответственности нотариусов. Упоминая дисциплинарную ответственность государственных нотариусов, основы абсолютно не затрагивают вопрос дисциплинарной ответственности частнопрактикующих нотариусов, что является серьезным пробелом в законодательстве. Объясняется это тем, что зачастую, привлечение нотариуса к

1 Кассационное определение Саратовского областного суда от 11.10.2011 по делу N 33- 5179 // Юстиция. – 2012. - №2. – С.6-8.

2 Каплунова Н.А. Ответственность частнопрактикующих нотариусов при нарушении порядка обеспечения доказательств // Вестник Волгоградского государственного университета. 2010. Вып.7. - С. 21.

дисциплинарной ответственности, является единственно верным средством воздействия. Определенную ясность в данный вопрос внес Профессиональный кодекс нотариусов, в котором достаточно подробно рассмотрены вопросы дисциплинарной ответственности нотариусов. За последние три года около 300 нотариусов по всей стране получили дисциплинарные взыскания, предусмотренные Профессиональным кодексом: замечания, выговоры или строгие выговоры1.

Однако следует отметить, что Профессиональный кодекс не является

нормативно-правовым актом и давно назрела необходимость законодательного закрепления мер ответственности нотариусов. Это обусловлено еще и тем, что в случаях обжалования дисциплинарных взысканий в суд, последний обычно удовлетворяет данные жалобы, ссылаясь как раз на то, что Профессиональный кодекс не является нормативно- правовым актом.

Можно выделить дисциплинарные проступки, за которые возможна дисциплинарная ответственность.

совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства;

занятие предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий;

осуществление нотариальной деятельности без страхования риска профессиональной ответственности;

нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия;

1 Утоли мои печати // Российская газета - Федеральный выпуск. N 5562(186).

совершение нотариусом нотариального действия на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга или супруги, их и своих родственников (родителей, детей, внуков);

незаконный отказ в совершении нотариального действия;

совершение нотариальных действий вне установленных границ нотариального округа, кроме определенных законом случаев;

свидетельствование подлинности подписей и совершение иных нотариальных действий в отсутствие соответствующих лиц или представителей юридических лиц;

задержка на срок более одного месяца уплаты членских взносов в нотариальную палату без уважительных причин, а также занижение размеров уплачиваемых взносов или иных обязательных платежей;

непредставление или несвоевременное представление достоверной статистической отчетности, необходимой информации или данных по запросам нотариальной палаты, налоговых, судебных, следственных и иных органов, действующих в пределах их компетенции;

отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более двух месяцев подряд или более шести месяцев в течение календарного года;

отсутствие на рабочем месте без уважительных причин;

виновная утрата либо незаконная передача другим лицам личной гербовой печати нотариуса, реестров совершения нотариальных действий, архива нотариуса, бланков и других служебных документов и материалов;

непосещение без уважительных причин общих собраний нотариальной палаты или проводимых ею мероприятий по повышению профессиональной квалификации и другим вопросам, неявка по приглашению на заседания органов управления нотариальной палаты;

грубое или неоднократное (два и более раза) нарушение правил ведения нотариального делопроизводства, установленного режима работы нотариальной конторы, необеспечение надлежащих условий для приема обратившихся за совершением нотариального действия лиц и для хранения документации;

нарушение морально-этических норм, предусмотренных настоящим Кодексом;

нарушение решений органов управления нотариальных палат субъектов Российской Федерации;

несоблюдение налогового и иного законодательства Российской Федерации;

исполнение нотариусом полномочий нотариуса в период исполнения их лицом, временно его замещающим.

Следует отметить, что для нотариусов предусмотрена и уголовная ответственность.

Так ст.202 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами1.

Объективная сторона злоупотребления полномочиями частнопрактикующими нотариусами состоит из трех элементов: 1) использование частнопрактикующим нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности; 2) последствия в виде существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, 3) причинная связь между поведением виновного и этими последствиями2.

1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. - N 25. - Ст. 2954.

2 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (4-е издание)(под ред. Г.А. Есакова). Проспект. – 2012. – С.301.

Примером уголовной ответственности частнопрактикующего нотариуса может явиться Определение Верховного Суда РФ от 26.07.2005, по которому Верховный Суд РФ определил приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 9 сентября 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 20 апреля 2004 года и постановление президиума Ростовского областного суда от 4 ноября 2004 года в отношении МАЦКИНА В.М. изменить, квалифицировать его действия, в период времени с февраля 2000 года по 23 декабря 2000 года, по всем эпизодам злоупотребления полномочиями частного нотариуса, при совершении Ш. и К. мошеннических действий в отношении: С., М., Т., Е., Е., А., Т., П., П., П., Ф., З., К., Г. Ж. и Д.,

одной ст. 202 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13.06.1996 года), назначив Мацкину В.М. по этой статье лишение свободы сроком на 1 (один) год 5 (пять) месяцев лишения свободы, с лишением права заниматься нотариальной деятельностью сроком на 2 года1.

Как специфические черты правового статуса можно выделить требования, предъявляемые к личности нотариуса. Это, в частности, беспристрастность и независимость. Следует отметить, что данные требования были выработаны еще в тех исторических условиях, когда в период древнееврейского государства оформляется сфера деятельности писцов - наблюдение в делах религиозных и мирских (по законам Давида)2.

К тому же нотариус должен обеспечить соблюдение закона, если права

и законные интересы всех без исключения лиц, в том числе и не

1 Определение Верховного Суда РФ от 26.07.2005 N 41-Д05-87 // Вестник верховного Суда. – 2005. – 8. – С.14.

2 Ахрамеева О.В. Нотариус - страдательное лицо в тысячах... комбинациях // Вестник Нотариальной палаты Ставропольского края. - 2004. - N 3. - С. 221.

обратившихся к нему, что особенно важно для его правового статуса, затрагиваются совершением нотариального действия.

Таким образом, анализируя развитие правового статуса российского нотариата, можно сделать некоторые выводы.

Принятие Основ являлось мощным скачком в развитии нотариата в России. Нотариат был выведен из-под государственного подчинения, встал на путь развития самоуправления и сближения с западноевропейской моделью нотариата. За время, прошедшее с принятия Основ, нотариат прочно занял свое место в системе органов, осуществляющих защиту социально-экономических прав граждан и юридических лиц, и значение нотариальной деятельности трудно переоценить.

В то же самое время отсутствие своевременной, целенаправленной, систематической законодательной работы в направлении нотариальной деятельности привело к тому, что в настоящее время Основы не в силах регулировать на должном уровне соответствующие отношения и требуют коренных изменений. Нелогичной представляется позиция законодателя, так как соответствующие законопроекты существовали и вносились в ГД ФС РФ ранее, однако так и не были приняты. 16.05.2012 года ГД ФС РФ в первом чтении принят проект Федерального закона N 632210-5 «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». Когда и в какой редакции будут приняты данные изменения ответить трудно, но то, что это необходимо сделать отмечают и специалисты – практики, и ученые.

Изменение правового статуса нотариата напрямую влияет на степень его участия в обеспечении социально-экономических прав человека и гражданина. С принятием Основ был координально изменен правовой статус нотариуса советского периода. Законодатель первоначально шел по пути расширения полномочий нотариуса, и это было абсолютно обоснованно, и

нотариат стал играть существенную роль в защите социально- экономических прав и в первую очередь права собственности, которое нашло отражение в Конституции РФ 1993 г. Однако потом законодатель пошел по пути постепенного вытеснения нотариата из гражданского оборота. Была отменена обязательная нотариальная форма для ряда договоров по отчуждению недвижимости. Данным обстоятельством не замедлили воспользоваться недобросовестные участники гражданского оборота1. Исключение нотариусов как специалистов из экономической сферы породило реальные примеры злоупотреблений как сторонами, так и различными государственными структурами. Экономическое благополучие граждан, владеющих имуществом, напрямую зависит от способов его

защиты, поэтому нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью, можно рассматривать как один из наиболее гарантированных и доступных2.

С 1 января 2005 г. отменена обязательная нотариальная форма для договора ипотеки. Это опять-таки не послужило делу укрепления и развития ипотеки в России. Несомненным остается тот факт, в ипотечных сделках участвуют обеспеченные граждане, которые в состоянии заплатить за свою правовую безопасность. Вопрос только в том, что никаких гарантий юридической чистоты заключаемой сделки, которые предоставляет нотариус, ни риэлторы, ни частнопрактикующие юристы предоставить не могут.

Таким образом, прослеживается прямая взаимосвязь между объемом полномочий нотариуса и его влиянием на обеспечение социально- экономических прав человека и гражданина. Если законодатель пойдет по пути дальнейшего сужения полномочий нотариата, то роль нотариата по

1Мананников О.В. О действиях и ответственности нотариусов и регистраторов // Нотариус. - 2009. - N 2. - С. 14.

2 Богатырев В.Н., Барзилова Ю.В. Право граждан на юридическую помощь в условиях реформирования российского нотариата // Конституционное и муниципальное право. - 2010. - N 9. - С. 69 - 73.

защите социально-экономических прав сведется к минимуму и вряд ли это приведет к положительным последствиям.