В рамках настоящей статьи авторы предпринимают попытку догматического и политико-правового анализа института автопролонгации действия сделочного (главным образом договорного) отношения. Критике подвергается подход, в соответствии с которым автопролонгация приводит к прекращению или введению в ликвидационную стадию <1> старого сделочного отношения и одновременно с этим означает порождение отношения нового с идентичными параметрами. Обосновывается позиция, согласно которой автопролонгация может знаменовать собой, во-первых, изменение срока существования сложного отношения, а во-вторых, появление у каждой из сторон прав на отказ от такого отношения (прав на отказ от сделки, договора).
--------------------------------
<1> В ходе дальнейшего изложения нами будет использоваться термин "прекращение", однако при этом одновременно будет иметься в виду и введение отношения в ликвидационную стадию.
Ключевые слова: пролонгация, автопролонгация, продление договора, изменение договора, сделка, договор, срок, обязательство, сложное обязательство, обязательственная сделка, распорядительная сделка.
On the legal nature of automatic contract extension
R.R. Repin, A.V. Sarkisyan
Repin Radislav R., Infrastructure and Public-Private Partnership Practice Junior Associate at "Kachkin & Partners" Attorneys at Law, LLM (Saint Petersburg State University).
Sarkisyan Arutyun V., Advocate at Saint Petersburg City Bar Association, LLM (Saint Petersburg State University).
The paper focuses on the notion of contract extension. The authors criticise the idea that the extension terminates the previous contract and simultaneously makes a new one, identical to it. They also state that contract extension, firstly, prolongs the term of duration of the contract, and, secondly, gives each party a right to cancel it.
Key words: continuation, automatic renewal, prolongation, contract prolongation, agreement prolongation, contract extension, agreement exstention, modification of contract, modification of agreement, juridical act, contract, agreement, duration, obligation.
Введение: постановка проблемы
Договоры с определенным сроком действия могут прекратиться или войти в ликвидационную стадию своего существования без особого о том волеизъявления <2> в силу истечения срока (ст. 425 ГК РФ) <3>. Вместе с тем на практике часто можно встретить условия, которые наряду с изначально установленным сроком действия договора предусматривают его автоматическое продление: такие условия появляются там, где стороны, с одной стороны, планируют вступить в длительные отношения <4>, а с другой - проявляют известную осторожность. В этих случаях автопролонгация выступает инструментом планирования, который упорядочивает длящиеся отношения, внося в них определенность и стабильность.
--------------------------------
<2> Волеизъявления, направленные на прекращение договорного отношения или на введение его в ликвидационную стадию, могут исходить:
1) от одной из сторон договора (отказ от договора, ст. 450.1 ГК РФ);
2) от всех сторон договора (соглашение о прекращении договора, ст. 450 ГК РФ);
3) от большинства сторон или участников договоров, правовой целью заключения которых выступает стремление к достижению общей цели, т.е. таких, которые оформляют коллективные (корпоративные) отношения (договоры о совместной деятельности, о сотрудничестве, координации деятельности и др.) (абз. 2 п. 1 ст. 450 ГК РФ). По вопросу о природе коллективных отношений в договорах, оформляющих общую цель, см.: Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под ред. В.А. Белова. М., 2015. С. 35 - 80;
4) иного лица (или группы лиц), которое наделено распорядительной властью в отношении договора;
5) от публичной власти (главным образом от суда, п. 2 ст. 450 ГК РФ).
<3> Конечно, корректнее говорить о прекращении или о вхождении в ликвидационную стадию договорного (шире - сделочного) отношения. Однако в ходе дальнейшего изложения под терминами "сделка" и "договор" мы понимаем сделочное отношение и договорное отношение (т.е. правовые последствия совершения сделки и заключения договора) соответственно.
<4> Правовое оформление длительных отношений сторон, как правило, воплощается в (1) рамочных или (2) абонентских моделях договоров, а также в иных видах договоров, которые (3) предполагают автоматическое появление от времени к времени простых обязательств (пример такого договора см. далее в казусе) или (4) порождают простое обязательство, предполагающее не однократное предоставление, а предоставление, растянутое во времени (обязательство с длящимся предоставлением - - например, обязательства по выполнению работ по тепло-, газо-, водо-, электроснабжению).
В отечественной цивилистической литературе институт автопролонгации не был предметом хоть сколько-нибудь серьезного исследования. Как следствие, в отсутствие должной поддержки доктрины правоприменитель подходит к решению ряда принципиальных вопросов ситуативно и в некоторой степени бессистемно, что создает серьезные риски для оборота.
Между тем условие об автопролонгации часто используется в коммерческой практике при структурировании договоров аренды, банковского счета и банковского вклада, страхования, оказания услуг и выполнения работ, личного найма, а также в потребительском сегменте, где предприниматели стремятся связать слабую сторону договорными узами, а в некоторых случаях даже навязать участие в договорных отношениях <5>.
--------------------------------
<5> В частности, речь может идти о подписках на газеты, на интернет-приложения, о постоянном оказании услуг сотовой связи, превращении пробного абонемента в фитнес-клуб в полноценный.
С феноменом автопролонгации договоров связан целый ряд практических вопросов, в частности:
1) необходимость государственной регистрации договора в случае, если при пролонгации общий срок действия сделки становится равным или превышает срок, установленный законом (как это бывает в случае с договором аренды недвижимости, заключенным на год и более);
2) влияние условия об автопролонгации на необходимость использования особых закупочных процедур (главным образом конкурентных: аукцион, конкурс) в ситуации, когда договор заключался до вступления в силу закона, которым вводится обязательность проведения закупочных процедур, а его автоматическое продление происходит после вступления в силу такого закона <6>;
--------------------------------
<6> Имеются в виду публичные закупки и закупки, совершаемые юридическими лицами публичного права.
3) судьба обеспечений при автопролонгации;
4) критерии действительности условий об автопролонгации (с учетом предварительно сделанного замечания об опасности подобного условия для слабой стороны).
1. Сущность условия об автопролонгации в странах
германской группы
Поскольку исторически российское гражданское право тяготеет к структурированию своих институтов по германскому образцу, то особо ценным является изучение опыта германских правопорядков. В последних феномен автопролонгации известен под различными терминами: Rollover-Klausel, automatische , Erneuerungsklausel, Prolongationsklausel.
В ряде стран германской группы можно встретить подход, согласно которому условие об автопролонгации рассматривается как разновидность изменения договора . Его анализ показывает, что автопролонгацию необходимо принципиально отличать от заключения нового договора (Abschluss eines neuen Vertrages).
Например, условие об автопролонгации относят к так называемой фикции волеизъявления <7>. Данная фикция, с одной стороны, предполагает, что включенное в договор условие об автопролонгации - это отдельное соглашение, имеющее для сторон значение вспомогательной сделки. С другой стороны, она позволяет придать действию или бездействию контрагентов значение волеизъявления. Так, в случае если в договор на оказание услуг по юридической помощи включено условие о том, что, в случае если за 30 дней до истечения срока действия договора ни одна из сторон не заявит об отсутствии намерений на его продление, договор продлевается на тот же срок.
--------------------------------
<7> См.: Mathys H.B. und . Diss. . 1997. S. 112.
В отдельных случаях регулирование условий об автопролонгации может строиться не на фикции, а на опровержимой презумпции (widerlegbare Vermutung). При таком подходе стороны, включая в сделку соответствующее условие, или законодатель, устанавливают своеобразную презумпцию для интерпретации будущего поведения (действий или бездействия) вне зависимости от намерений сторон на тот момент, когда будет решаться судьба такого договора. Подобное регулирование можно встретить применительно к отношениям из договора аренды в Швейцарии, где законодательно установлена презумпция связанности сторон договорными отношениями и вытекающая из нее концепция молчаливого продолжения правоотношения (die stillschweigende des , ст. 266 (2), ст. 295 (2) Обязательственного закона Швейцарии) <8>.
--------------------------------
<8> Ibid. S. 113. Ср. также с locatio-conductio rerum в D.19.2.13.11 (Дигесты Юстиниана. Кн. 19. Титул 2. Фрагмент 13. § 11). В нашем правопорядке подобную конструкцию можно встретить в предписаниях ст. 415 ГК РФ.
Договор с условием об автопролонгации также представляют в виде договора с установленной минимальной продолжительностью, но с регулярно увеличивающейся конечной датой действия. При подобном подходе такой договор только внешне напоминает бессрочный <9>.
--------------------------------
<9> См.: Rusch A.F., Maissen Е. Automatische in AGB. Recht 2010. S. 95.
Таким образом, германские правопорядки исходят из того, что договор с условием об автопролонгации является срочным. Однако срок его действия подвержен увеличению через конструкции фикции волеизъявления или опровержимой презумпции волеизъявления.
Отдельно следует обратить внимание на критерии действительности условия об автопролонгации с точки зрения принципа свободы договора (Vertragsfreiheit) и баланса интересов сторон <10>.
--------------------------------
<10> Предложенная проблема представляется актуальной и для российского правопорядка в контексте дискуссии о так называемых несправедливых условиях в сделках (п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах").
В германской литературе институт автопролонгации очень часто метафорично называют троянским конем или мышеловкой <11>. Так, автопролонгация зачастую используется вместе с иными инструментами структурирования сделок в целях создания для контрагента максимально неблагоприятных условий, как то: чрезмерно длинные или короткие сроки (как основные, так и сроки для заявления против автопролонгации), излишне жесткие формальные требования для выхода из договорных отношений или дополнительные условия для такого выхода, например плата за отказ от договора <12>.
--------------------------------
<11> См.: Meierhofer E. Fit und verschwitzt in die Vertrags-Falle // K-Tipp. 2008. N 12. S. 12 ff.
<12> Например, применительно к партнерскому брокерскому договору суд указал, что зачастую в таких областях клиент забывает про оговорку об автопролонгации или попросту ее не замечает. Также клиент нередко предполагает, что договор прекратит свое действие по истечении его срока, поэтому практически никогда не успевает предотвратить его пролонгацию (направить уведомление в установленный срок) (OLG vom 25. August 1994, 6 U 266/93 in NJW-RR 1995. S. 369).
В качестве примера традиционно приводится договор страхования, в отдельные положения которого вплетается условие об автопролонгации. Так, в силу ст. 47 Закона о страховом договоре Швейцарии условие договора страхования, в соответствии с которым данный договор будет молчаливо возобновлен более чем на один год, является недействительным.
У этого нормативного положения достаточно интересная история <13>, которая обнажает основные риски, связанные с использованием условий об автопролонгации. На одной из комиссий Совета кантонов в 1905 г. был рассмотрен вопрос, касающийся договоров страхования от несчастных случаев и огня, которые были заключены на длительный срок (например, на 10 лет) и содержали условие об автоматической пролонгации на 10 лет в случае, если ни одна из сторон за три месяца до их истечения не заявит о прекращении договора. Комиссия, обобщив практику по таким договорам, нарекла условие об автопролонгации мышеловкой, поскольку застрахованные лица забывали своевременно отказываться от договоров и оказывались связанными ими на продолжительные сроки. Таким образом, условие, предполагающее автопролонгацию более чем на один год, было предложено квалифицировать как недействительное.
--------------------------------
<13> См.: Amtliches stenographisches Bulletin der Bundesversammlung. 1905. S. 217 - 218.
С учетом исторической ретроспективы интересно взглянуть на те сегменты европейского рынка, где условия-мышеловки уже привели к определенному общественному резонансу: подписки на газеты и журналы, бонусные системы, покупки в интернет-магазинах, оформление абонементов в фитнес-центры, участие в различных интернет-сообществах и т.д. Почти во всех случаях речь идет именно о несвоевременном осуществлении действий по выходу из договорных отношений: "если сторона не заявила о прекращении, то договор является продленным".
Возникает обоснованный вопрос о том, как структурировать условие об автопролонгации для целей соблюдения принципа свободы договора и баланса интересов сторон. Так, можно предусмотреть следующие требования к условию об автопролонгации:
1) условие не должно быть скрытым, незаметным <14>;
--------------------------------
<14> Условие об автопролонгации - это исключение из общего правила о прекращении договора при истечении срока его действия. Следовательно, данное исключение должно быть прямо оговорено в сделке. При этом в литературе указывается на один из аспектов т.н. ("правило о необычных условиях"), в соответствии с которым неожиданные и необычные условия, на которые заинтересованные лица не рассчитывали и включения которых они с разумной степенью заботливости и осмотрительности не ожидали, являются недействительными ( и ). Подробнее см.: Landgerichts Stuttgart vom 4. April 1986 - 6 S 351/85 in NJW-RR 1986. S. 990 f., BGHZ 84, 109 = NJW 1982, 2309.
2) условие должно быть предметом отдельных переговоров (vorrang der Individualabrede) <15>, в том числе устанавливаться в индивидуальных условиях договоров, а не в общих, должно отдельно обсуждаться и фиксироваться в рамках протоколов встреч и в соглашениях о намерениях;
--------------------------------
<15> Условие об автопролонгации должно быть предметом отдельных переговоров сторон (см. решение OLG vom 12. Juni 2008 - 8 U 380/07-105). Может быть признано недобросовестным включение условия об автопролонгации в так называемые общие условия в различных бизнес-каталогах, указание на такие условия в документах, которые хотя и опосредуют исполнение сделки, но с учетом обычаев оборота, не предназначенных для фиксации "эксклюзивных" условий (например, счет-фактура, рекламный буклет-оферта и пр.). Применительно к рекламным договорам см. решение BGH vom 1. Juni 1989 - X ZR 78/88 in NJW 1989. S. 2255 ff., 2256.
3) условие должно быть разумным, что достигается путем учета, в частности:
- переговорных позиций сторон - их профессионализма, опыта, финансовых возможностей и других параметров, относящихся к личности контрагентов;
- предшествующей продолжительности отношений сторон и срока, на который отношения продлеваются <16>. Например, проявлением недобросовестности может быть расценено условие, предполагающее автопролонгацию на 5 лет, если основной договор был заключен на 1 год;
--------------------------------
<16> См., напр.: ст. 47 Закона о договоре страхования (Швейцарии), ст. 309 (9) Германского гражданского уложения, Palandt, BGB, 68. Aufl., § 309. S. 458 - 460.
- срока на осуществление действий по выходу из договорных отношений. Разумность срока может оцениваться исходя из сложности, "громоздкости" отношений сторон (как это часто бывает в крупных инвестиционных проектах, зачастую заявление о выходе из отношений требует значительных временных затрат для взвешивания всех за и против);
- содержания действий по выходу из договорных отношений и условий их совершения: насколько такие действия формализованы и исполнимы, а также требуется ли осуществление контрагентами каких-то дополнительных действий, которые подтверждают их намерение на сохранение договорных отношений, включая безусловное предварительное покрытие расходов одной из сторон или соблюдение неразумных формальных требований к комплекту документов, направляемых контрагенту для выхода из отношений (например, если установлены правила, в соответствии с которыми отсутствие нумерации всех листов комплекта документов не будет считаться свершившимся заявлением об отказе).
Таким образом, опыт стран германской группы, которым можно руководствоваться при осуществлении правоприменительной и консультационной деятельности, показывает, что условие об автопролонгации может представлять серьезную угрозу для слабой стороны договора.
2. Предмет пролонгации
Пролонгация (от лат. prolongare - удлинять) означает "продление", "продолжение действия" чего-либо. Предмет пролонгации отвечает на вопрос: что именно продлевается, что испытывает на себе эффект пролонгирования? В силу многозначности термина "договор" установление предмета пролонгации договора не так просто. В доктрине традиционно под термином "договор" скрываются три понятия:
1) договор как юридический факт;
2) договор как источник (форма) права <17>;
--------------------------------
<17> В отечественной юридической науке сделку вовсе не принято рассматривать как источник. По данному вопросу см.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М., 2012. Т. 1: Социальная ценность частного права и отдельных институтов общей части гражданского права. С. 212 - 216. Однако с господствующей позицией решительно нельзя согласиться: "В чем же заключается волевое решение, образующее содержание сделки и составляющее ее субъективный правовой смысл? При совершении сделки лица (стороны) придают различным фактам реальности - своим действиям, действиям третьих лиц, событиям (например, течению времени) - определенное юридическое значение (совокупность значений), которому соглашаются подчиняться. Таким образом, благодаря своей идеальной стороне сделка обладает особым смыслообразующим свойством: она приписывает явлениям реальной действительности чуждые их "фактичности" юридико-смысловые значения, устанавливает логические связи между ними. Эти правовые значения, атрибуируемые эмпирическим фактам волей человека и превращающие их в факты юридические, составляют содержание всякого правового акта, одинаково характерное как для закона, так и для гражданско-правовой сделки, хотя и имеющее в первом и во втором случае различный масштаб" (Тузов Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой традиции. М., 2007. С. 14).
3) договор-отношение (сложное договорное отношение, т.е. правовое последствие заключения договора).
Строго говоря, не столько договор, сколько заключение договора выступает юридическим фактом, т.е. жизненным обстоятельством, с которым публичная власть или частные лица связывают определенные правовые последствия <18>. Следовательно, логически невозможным видится продление договора-факта, поскольку факты реальной действительности по своей сути не способны испытывать правовое (идеальное) воздействие. По этой причине сама по себе постановка вопроса о пролонгации заключения договора (т.е. договора-факта) лишена смысла.
--------------------------------
<18> По вопросу о механизме правового регулирования см.: Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учеб. М., 2011. Т. I: Введение в гражданское право. С. 18 - 20.
При понимании договора как индивидуального источника права (как "закона для его участников" <19>) его пролонгация будет означать продолжение его жизни, продление существования его условий (норм) во времени, подобно тому как продлению подвержены нормы закона и иных общеобязательных источников права <20>. Иными словами, вариант N 2 (договор как источник права) акцентирует внимание на действии источника, на функционировании правового фундамента, основания (titulus) для разнообразных правовых явлений, возводящихся на данном фундаменте, вырастающих из такого основания <21>.
--------------------------------
<19> Несмотря на метафоричность данного высказывания в превращенной форме его можно обнаружить в ст. 1134 Французского гражданского кодекса (Code Civil): "Законно заключенные соглашения занимают место закона для тех, кто их заключил" ("Les conventions tiennent lieu de ceux qui les ont faites").
<20> См., напр., как Федеральным законом от 29.02.2016 N 33-ФЗ "О внесении изменения в статью 2 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" была отложена утрата силы ст. ст. 1, 2, 4, 6 - 8, 9.1 и раздела II Закона РФ от 04.07.1991 N 1541-1 "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации", т.е. действие последнего было пролонгировано путем переноса отменительного срока с 1 марта 2016 г. на 1 марта 2017 г. Другой пример: Постановлением Правительства РФ от 07.11.2015 N 1207 был продлен до 2012 г. срок действия п. 8 Постановления Правительства РФ от 03.04.2008 N 234 "Об обеспечении жилищного и иного строительства на земельных участках, находящихся в федеральной собственности".
<21> Заключение договора - факт, но сам договор - источник; вступление закона в силу - это факт, но сам закон - источник.
Договор-правоотношение акцентирует внимание на правовом последствии факта заключения договора, которое в доктрине принято именовать как сложное договорное обязательство или сложное договорное отношение. Сложное отношение представляет собой "юридическую рамку", которая связывает между собой разнообразные правовые явления, возникающие, существующие, изменяющиеся и прекращающиеся в этой "рамке" <22>. Такие правовые явления могут быть представлены основными и дополнительными, первичными и последующими простыми обязательствами (одним или несколькими), сопровождающими их преобразовательными правами (правами на отказ от договора, на выбор предмета в альтернативном обязательстве и др.) и долженствованиями (например, кредиторскими обязанностями) <23>.
--------------------------------
<22> На наш взгляд, термином "сложное правоотношение" обозначается, во-первых, правовое действие договора как источника (т.е. определенное индивидуальное правовое поле, микроправопорядок), а во-вторых, взаимосвязь правовых явлений, имеющих одно основание. О феномене взаимосвязи правовых явлений см.: Белов В.А. Гражданское право. Общая часть. Т. I. Введение в гражданское право: Учеб. С. 355 - 357.
<23> См.: Егоров А.В. Структура обязательственного отношения: наработки германской доктрины и их применимость в России // Вестник гражданского права. 2011. N 3. С. 241 - 274.
3. Виды условий о пролонгации
Пролонгация сделочного отношения может состояться в силу:
1) совершения юридического акта (сделки или публичного акта);
2) истечения срока или разрешения условия (условия сделки или условия права - condicio iuris <24>).
--------------------------------
<24> Об условиях сделочных (автономных) и условиях права см.: Крашенинников Е.А. Условие в сделке: понятие, виды, допустимость // Очерки по торговому праву. Вып. 8. Ярославль, 2001. С. 3 - 17.
Изменение срока действия сделки в силу истечения срока или разрешения условия является примером автоматической пролонгации, т.е. такого продления, которое наступает независимо от воли <25> сторон, управомоченного лица, не относящегося ни к одной из сторон и не являющегося публичной властью.
--------------------------------
<25> Продление договора в силу разрешения потестативного или смешанного условия, как представляется, также будет автоматическим. Поэтому здесь слова "независимо от воли" следует понимать как "независимо от целенаправленного волеизъявления на соответствующий правовой эффект". К разрешению условия будут также относиться действия иных лиц, которые являются чужими для участников сделки. Например, если А и Б договорились, что их договор возмездного оказания услуг будет продлен на тот же срок и на тех же условиях, если В заключит с банком кредитный договор. В этой ситуации заключение кредитного договора между В и банком является по отношению к продлению договора между А и Б событием (так называемый релятивизм юридического факта).
Условие об автопролонгации устанавливается либо самими участниками гражданского оборота (автопролонгация в силу наступления обстоятельств, указанных в сделке), либо публичной властью (автопролонгация в силу наступления обстоятельств, указанных в законе <26>).
--------------------------------
<26> См., напр.: п. 2 ст. 540, п. 2 ст. 621, п. 4 ст. 837 ГК РФ.
Стороны или законодатель могут использовать количественно неограниченную автопролонгацию <27>, которая является стандартной моделью <28>, или же количественно ограничить ее проявление - такая модель ограниченной автопролонгации <29> является специальной и требует прямого указания в законе или сделке.
--------------------------------
<27> Количественно не ограниченная автопролонгация - это такая автопролонгация, при которой отношение будет самопродлеваться бесконечное количество раз, пока одна из сторон не заявит отказ от него при определенных условиях.
<28> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23.01.2002 N 7103/01.
<29> Количественно ограниченная автопролонгация предполагает, что отношение продлевается строго определенное количество раз: единожды, два, три, четыре раза и т.д.
Иногда стороны заинтересованы в том, чтобы в результате автопролонгации изменялись некоторые правовые параметры их взаимоотношений (например, стороны желают, чтобы при изменении валютного курса была изменена цена). Исходя из этого следует выделять:
1) простую автопролонгацию: она не приводит к появлению новых, изменению или прекращению старых условий договора - условия остаются содержательно теми же, что и до автопролонгации ( von bei gleichbleibendem Leistungsinhalt);
2) квалифицированную автопролонгацию: действие сделки продлевается, но при этом появляются новые условия, изменяются или прекращаются старые условия договора ( oder von bei neuem Leistungsinhalt).
Дополнительно отметим, что возможна пролонгация как отношений, возникших из факта заключения обязательственного договора (наиболее частые случаи), так и отношений, возникших в силу совершения односторонней обязательственной сделки (например, выдачи автопролонгируемой независимой гарантии) <30>.
--------------------------------
<30> Автопролонгации могут быть подвержены и иные правовые эффекты: например, автопролонгация действия полномочия. Полномочие (право действовать чужим именем, т.е. совершать юридические акты и актоподобные действия, правовой эффект которых падает на уполномочившего) устанавливается путем совершения односторонней распорядительной сделки о предоставлении (выдаче) полномочия.
В ходе дальнейшего изложения феномен автопролонгации будет исследоваться на примере обязательственного договора и порождаемых им последствий.
4. Правовые последствия автопролонгации и их характеристика
Ярким примером актуальности исследования природы автопролонгации служит казус, встретившийся в консультационной практике. Именно он в дальнейшем будет служить отправной точкой для продолжения рассуждений о правовой природе автопролонгации.
АО "Василек", общество со 100-процентным публичным участием (далее - заказчик), и ООО "Ромашка" (далее - исполнитель) заключили 1 февраля 2011 г. договор о возмездном оказании услуг: исполнитель обязался дважды в год (1 марта и 1 октября) оказывать услуги, а заказчик обязался их оплачивать сразу после очередного оказания.
Сторонами было согласовано, что заключенный договор действует в течение одного года и по истечении срока автоматически продлевается на тот же срок и на тех же условиях, за исключением величины цены за услуги (которая подлежит автоматическому индексированию с учетом стабилизирующей оговорки), если только любая из сторон не заявит, что она против такого продления, в течение 30 дней до дня истечения срока действия договора.
1 января 2012 г. вступил в силу Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ), а заказчик утвердил положение о закупках, в соответствии с которым договоры должны заключаться только по результатам проведения открытых конкурсов.
В связи со вступлением в силу Закона N 223-ФЗ на практике возник вопрос: будет ли действительным самостоятельное продление договора после 1 января 2012 г., который был заключен 1 февраля 2011 г., т.е. до вступления в силу указанного Закона?
Цена ответа на поставленный вопрос крайне велика:
1) если понимать автопролонгацию как обстоятельство, с которым связываются прекращение действия старой сделки и одновременное (но на логическую секунду позднее) совершение новой сделки, то такой новый договор будет ничтожным, поскольку его существование не будет соответствовать требованиям закона, отражающим публичный интерес (п. 2 ст. 168 ГК РФ);
2) если же видеть в ней инструмент, который позволяет упорядочить взаимодействие сторон во времени, не прекращая действия сделки, то правовое оформление отношений сторон должно остаться неприкосновенным (п. 2 ст. 4 и ст. 422 ГК РФ).
Как было указано выше, именно сложное отношение испытывает на себе эффект автопролонгации (см. схему "Структура сложного обязательства").
Структура сложного обязательства
На схеме в общем виде показана структура сложного обязательственного отношения возмездного оказания услуг: внутри сложного правоотношения (пунктирная рамка) периодически возникает ряд простых обязательств (стрелки), а также ряд иных правовых последствий, не отраженных на схеме <31>.
--------------------------------
<31> По вопросу о структуре сложного обязательства, понятии простых и сложных обязательств и соотношении понятий договора и обязательства см.: Белов В.А. К вопросу о соотношении понятий обязательства и договора // Вестник гражданского права. 2007. N 4. С. 239 - 258; Егоров А.В. Структура обязательственного отношения: наработки германской доктрины и их применимость в России; Он же. Многозначность понятия обязательства: практический аспект // Вестник ВАС РФ. 2011. N 4. С. 23 - 42; Рыбалов А.О. Обязательства "простые" и "сложные" (некоторые аспекты спора о понятии обязательства) // Юрист. 2005. N 5. С. 2 - 7.
Вертикальная прерывистая линия (1 февраля 2012 г.) показывает момент автопролонгации, который представляет исследовательский интерес: что происходит со сложным отношением 1 февраля 2012 г.?
Как уже было отмечено, по данному вопросу могут быть высказаны следующие позиции:
1) 1 февраля 2012 г. состоится прекращение старого сложного отношения (договора) и произойдет возникновение нового;
2) 1 февраля 2012 г. сложное отношение продолжит свое существование.
Разберем данные позиции детально.
Позиция 1: автопролонгация прекращает старое договорное отношение и тут же (на логическую секунду позднее) порождает отношение новое, т.е. означает заключение нового договора, который содержательно идентичен старому.
Судебная и административная практика видят в автопролонгации прекращение старого договора и следующее сразу за ним заключение нового договора.
Обоснование позиции можно найти в одном из писем Министерства экономического развития РФ <32>:
--------------------------------
<32> Письмо Минэкономразвития России от 14.08.2015 N Д28и-235.
"В соответствии с частью 3 статьи 425 ГК РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.
В случае если в договоре установлена формулировка (здесь и далее в цитатах выделено нами - Р.Р., А.С.), что договор вступает в силу с момента его подписания и по истечении его действия считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора, то такой договор можно считать пролонгированным.
Вместе с тем, по смыслу статей 153, 154, 420 ГК РФ, пролонгация договора по своей сути является заключением нового договора, поэтому ежегодная автоматическая пролонгация не означает, что договор заключен на неопределенный срок.
Таким образом, заключение каждого нового договора (равно как и пролонгация ранее заключенного договора) должно сопровождаться соблюдением положений Закона N 223-ФЗ".
О каком именно "смысле статей 153, 154 и 420 ГК РФ" ведет речь министерство, к сожалению, остается неясным.
Между тем следует отметить, что позднее Минэкономразвития России не вполне последовательно указало на возможность внесения любых изменений в договоры, заключенные до вступления в силу Закона N 223-ФЗ <33>:
--------------------------------
<33> Письмо Минэкономразвития России от 24.08.2015 N Д28и-2439.
"В соответствии со статьей 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Законом N 223-ФЗ не установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Таким образом, если договором, заключенным до вступления в силу Закона N 223-ФЗ, предусмотрена возможность внесения изменений, такое внесение изменений возможно без осуществления процедур, предусмотренных Законом N 223-ФЗ".
Выходит, что одним из способов преодоления позиции министерства об автоматической пролонгации может являться ежегодное заключение соглашений о внесении изменений в договор в части увеличения срока их действия, включая установление правила о неопределенном сроке действия такого договора.
Аналогичную позицию по правовой природе автопролонгации, но уже в связи с вопросом о необходимости регистрации договоров аренды зданий и сооружений при их самопродлении занял Президиум ВАС РФ, указавший, что при продлении договора аренды здания, заключенного на срок менее одного года, на такой же срок после окончания первоначального срока аренды отношения сторон регулируются новым договором аренды, который не подлежит государственной регистрации в силу п. 2 ст. 651 ГК РФ. Формирование означенной позиции суда было основано на деле, которое приводится в п. 10 информационного письма от 16.02.2001 N 59 <34>:
--------------------------------
<34> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".
"Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору об освобождении последним занимаемого здания. В соответствии с условиями договора, заключенного на 11 месяцев, его продление осуществлялось автоматически по окончании срока аренды на тот же срок при отсутствии заявления одной из сторон об отказе от продления.
В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что продление договора аренды представляло собой изменение срока аренды, который в целом составил более одного года (22 месяца). Следовательно, в силу пункта 2 статьи 651 ГК для продления договора аренды здания требовалась его государственная регистрация по истечении первых 11 месяцев.
Арбитражный суд первой инстанции указал, что фактически по окончании первоначального срока действия договора между сторонами начал действовать новый договор аренды, условия которого были идентичны условиям окончившегося договора. На этом основании арбитражный суд признал, что при продлении договор аренды не подлежал государственной регистрации, так как срок продления (срок аренды по новому договору) был менее одного года".
Как видно из текста, высший суд посчитал, что автоматическая пролонгация договора означает прекращение старого и одновременное заключение нового договора <35>.
--------------------------------
<35> С учетом последующих разъяснений Президиума ВАС РФ (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными") и законодательных новелл (п. 3 ст. 433 ГК РФ) решение данного казуса имело бы иную аргументацию. Подобные рассуждения суда были бы уместны только в том случае, если бы попытку выселить арендатора предпринял новый собственник арендуемого имущества, поскольку право аренды со сроком действия менее одного года представляет собой скрытое (негласное) право, обладающее свойством следования.
Особо следует обратить внимание на то, что приведенные разъяснения Президиума ВАС РФ давались применительно к решению вопроса о необходимости государственной регистрации. Президиум, по всей видимости, понимал, что в изложенной ситуации регистрация не требуется, однако, как нам представляется, избрал для обоснования неудачную аргументацию.
Цель государственной регистрации состоит в доведении до неопределенного круга лиц информации о наличии в отношении объекта недвижимости (1) вещных прав или о наличии в отношении вещных прав (2) залога и (3) ограничений (ограничений в пользу неопределенного круга лиц), а также в доведении до неопределенного круга лиц иных юридически значимых сведений.
Законодатель исходит из того, что арендное обременение, устанавливаемое на недвижимость на срок не менее 1 года, является весьма существенным, поэтому сведения о нем должны быть доведены до участников оборота путем отражения соответствующей информации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (ЕГРП).
В ситуации, когда договоры аренды заключаются на срок 11 месяцев, а затем автоматически продлеваются на тот же срок, по внешним признакам общий срок действия договора действительно составит 22 месяца, что вроде бы требует внесения записи в реестр. Поскольку при буквальном прочтении норм ст. 651 ГК РФ в указанном случае регистрация требуется, то, чтобы избежать такого вывода, Президиуму ВАС пришлось указать, что "фактически" в результате автопролонгации заключается новый договор, что, как нам представляется, само по себе неверно.
Очевидно, что в приведенном примере, когда 11 месяцев уже прошли и договор автоматически продлевается еще на 11 месяцев, принимать прошедший срок во внимание не следует. Прошедший срок существования арендного права никак не отражается на интересах окружающих лиц, поскольку значение для них имеет лишь грядущее длительное существование арендного права <36>. Как нам видится, именно такой аргумент следовало положить высшему суду в обоснование своей позиции.
--------------------------------
<36> Очевидно, что если стороны на одиннадцатом месяце действия договора аренды придут к соглашению о продлении его действия еще на два месяца, такой договор не нужно регистрировать, хотя суммарный срок его действия и составит более одного года.
Таким образом, Президиум ВАС РФ и Минэкономразвития России представляют автопролонгацию как обстоятельство, которое прекращает старый договор и приводит к заключению нового, что не может не вызвать ряд принципиальных возражений.
Последовательный анализ конструкции, предлагаемой приверженцами данной позиции, приводит к следующим выводам, которые, как думается, показывают несостоятельность такого подхода:
1) договор с условием об автопролонгации является срочным, истечение срока в таком случае будет приводить к его прекращению. Однако, например, в случае если по договору были произведены неэквивалентные предоставления, то тогда сложное договорное отношение не прекратится, но войдет в ликвидационную стадию <37>. Выходит, что в последнем случае, наряду с новым договором, который заключается путем молчания, продолжит свое существование старый, находящийся в ликвидационной стадии;
--------------------------------
<37> Например, в ситуации, когда одна сторона услуги оплатила, но оплаченные услуги были оказаны лишь частично. О ликвидационной стадии сложного обязательства см.: Егоров А.В. Ликвидационная стадия обязательства // Вестник ВАС РФ. 2011. N 9. С. 6 - 27; N 10. С. 6 - 33.
2) одновременно с заключением основного договора стороны также заключают вспомогательное соглашение об особом способе заключения новых договоров, идентичных основному: путем молчания - п. 3 ст. 158 и п. 2 ст. 438 ГК РФ. Представляется, что такое вспомогательное соглашение является отдельной сделкой <38>;
--------------------------------
<38> Классические примеры вспомогательных сделок - соглашения о форме всех будущих договоров (стороны договариваются, что все договоры, которые будут между ними заключаться, должны быть облечены в форму единого документа на бланке определенной формы. См.: Красавчиков О.А. Организационные гражданско-правовые отношения // Антология уральской цивилистики. 1925 - 1989: Сб. ст. М., 2001. С. 163.
3) в случае вступления в силу законодательных актов, подобных Закону N 223-ФЗ, стороны будут вынуждены смириться с прекращением договора или введением его в ликвидационную стадию несмотря на то, что подобные условия были сформулированы исходя из той нормативной реальности, которая имела место в момент заключения договора. Как видится, в подобном случае можно обнаружить элементы запрещенного произвольного вмешательства публичной власти в частные дела (п. п. 1 и 2 ст. 1 ГК РФ);
4) обеспечения, которые имели "плавающую акцессорность" и были привязаны к сложному отношению в целом, должны прекратить свое действие <39>.
--------------------------------
<39> Например, поручительство, которым обеспечивалось всякое охранительное денежное обязательство, возникающее в рамках договора "N..." от "... числа".
Подобные правовые пертурбации, которые испытывают отношения сторон, навряд ли отвечают их действительным намерениям, которые очевидно исходили из сохранения основания (titulus) отношений, оставления его неизменным. Если вдуматься хотя бы в лексическое значение термина "автопролонгация", следует прийти к выводу, что имеет место сохранение явления с изменением одного из его атрибутов, а не его прекращение и тут же рождение явления, сущностно идентичного <40>.
--------------------------------
<40> Невольно напрашиваются аналогии со знаменитым парадоксом Тесея.
Приведенное представление об автопролонгации страдает излишней усложненностью, что противоречит принципу как юридической, так и научной экономии (lex parsimoniae), провозглашающему недопустимость усложнения (умножения сущностей) без необходимости (pluralitas non est ponenda sine necessitate). По этой причине обнаруживается если и не полная несостоятельность первой позиции, то во всяком случае ее практическая непригодность.
Позиция 2: автопролонгация не прекращает договор, а также не вводит его в ликвидационную стадию.
В рамках второй позиции можно попытаться выделить два главных подхода, с разделением первого на три "субподхода":
1) автопролонгация - обстоятельство, приводящее к эффекту в виде изменения срока действия договора:
а) стороны в момент заключения основного договора совершают также вспомогательную распорядительную сделку об изменении срока действия договора <41>, которая порождает правовые последствия с истечением срока действия договора или разрешением условия для пролонгации;
--------------------------------
<41> Под распорядительной сделкой понимается такая сделка, которая направлена на установление (кроме обязательственного), правопреемство (транзитивное и конститутивное), изменение или прекращение субъективного права или полномочия. Как известно, всякая распорядительная сделка подчиняется принципу специальности (распорядительных сделок ровно столько, сколько предметов распоряжения). В связи с этим возникает вопрос: является ли, строго говоря, волеизъявление, направленное на изменение атрибутов сложного обязательства в целом, на перенос сложного обязательства в целом от одного лица к другому (частный случай - замена стороны в договоре) или на отказ от договора в целом, распорядительной сделкой или перед нами множество распорядительных сделок? На данный вопрос мы предпочитаем пока что не давать ответа. См.: Крашенинников Е.А. Распорядительные сделки // Сборник статей памяти М.М. Агаркова. Ярославль, 2007. С. 26 - 28; Он же. Заметки о конститутивном правопреемстве // Вещные права: система, содержание, приобретение. М., 2008. С. 83 - 87.
б) стороны в момент заключения договора заключают вспомогательное соглашение о том, что в будущем в момент истечения срока действия договора или в момент разрешения условия они молчанием будут выражать волю на изменение срока действия договора (т.е. совершать распорядительную сделку путем молчания - п. 3 ст. 158 ГК РФ). В момент наступления срока или разрешения условия молчание каждой из сторон означает заранее согласованное совершение сделки об изменении срока действия договора;
в) стороны закладывают в само сложное отношение "пусковой механизм" для его изменения. С наступлением определенного срока или разрешением условия сложное отношение автоматически изменяется - срок его существования увеличивается;
2) автопролонгация не затрагивает каких-либо атрибутов договора. В случае с неограниченной автопролонгацией договор является действующим неопределенно долго, однако участники периодически получают права на отказ от договора. В случае с количественно ограниченной (например, разовой) автопролонгацией договор является срочным, и при этом, как уже было указано, в момент автопролонгации участники получают возможность отказаться от него.
Модели, отраженные в двух подпунктах "а" и "б" первого пункта, страдают излишней усложненностью (громоздкостью) и вряд ли отвечают действительным стремлениям сторон. При этом (с учетом сказанного в разделе 2 настоящей статьи) они не являются конструкциями автопролонгации, поскольку в них речь ведется не о подлинной самостоятельности продления, а о продлении договора в силу волеизъявления.
Подпункт "а" в ситуации с неограниченной автопролонгацией означает, что в момент заключения основного договора каждая из сторон совершает бесконечное количество распорядительных сделок, направленных на изменение договора, что при таком допущении выглядит искусственно.
Конструкция подпункта "б" в ситуации, когда один из участников договора становится недееспособным, приводит к решению, которое вряд ли отвечает намерениям сторон и, в принципе, в ряде случаев может быть несправедливым, поскольку в этом случае изменения договора не состоится - распорядительная сделка окажется ничтожной.
Представляется, что наиболее адекватной является модель, отраженная в п. "в" первого пункта, или модель, иллюстрируемая во втором пункте.
Закладывание в сложное отношение механизма для его изменения (конструкция, отраженная в подпункте "в") предполагает, что условие об автопролонгации - это условие об изменении срока договора, правовые последствия которого отсрочены или поставлены под условие. В этом случае мы видим ситуацию, когда договор сам себя продлевает <42>.
--------------------------------
<42> В этом случае стороны не выражают каким-либо образом волю на изменение срока действия - оно подчинено принципу автоматизма, заложено в само обязательство. Не изменят вывода и те ситуации, в которых изменение срока поставлено под потестативное или смешанное условие, поскольку правовой эффект от разрешения таких условий также подчинен принципу автоматизма, о чем было сказано выше.
Например, последовательное автоматическое продление срока договора с одного года на два, три, четыре и пять лет будет происходить четыре раза по истечении каждого календарного года. То есть регулярно конечная дата действия договора будет изменяться с истечением года. Аналогичным образом обстоит дело, если такое изменение срока будет приурочено, например, к случайному обстоятельству - событию (заключению договора между другими лицами и т.д.).
Конструкция, отраженная во втором пункте, предполагает, что:
1) неограниченная количественно автопролонгация:
- свидетельствует о заключении договора на неопределенный срок;
- является фактом-сроком, с которым связывается возникновение у каждой из сторон прав на отказ от договора <43>;
--------------------------------
<43> Представляется, что для тех договоров, в которых всегда существует право на отказ (например, возмездное оказание услуг), условие о неограниченной автопролонгации следует понимать как ограничивающее возможность для использования регулятивных отказов, сводя их только до тех, что закреплены в условии об автопролонгации.
2) количественно ограниченная автопролонгация:
- служит своеобразной формулой, особым методом для расчета и установления общего срока действия договора;
- является фактом-сроком, с которым связывается возникновение у каждой из сторон прав на отказ от договора.
Если количество самопродлений договора неограниченно, то внешне изменение срока договора, например с одного года на два, три, четыре, пять и т.д. (до бесконечности) лет, будет происходить бесконечное количество раз по истечении каждого календарного года.
Если количество самопродлений ограниченно, то в таком случае договор является срочным, однако его конечный срок определяется специфическим образом: период между автопролонгациями следует умножить на установленное количество автопролонгаций. Итоговое число будет равно сроку договора. Разумеется, первый период будет рассчитываться от момента начала течения срока договора до первой автопролонгации. Так, например, ежегодное продление договора на один год и при этом количественно ограниченное двумя автопролонгациями, означает, что договор заключен на три года с условием о появлении в преддверии истечения первого года у каждой из сторон права на отказ от него <44>.
--------------------------------
<44> В случае с неограниченной автопролонгацией умножать период, на который продлевается договор, приходится на бесконечность, что, как было уже указано, приводит к структурированию отношений как неопределенно долгих.
Выбор между этими двумя наиболее адекватными подходами, как представляется, должен пасть на первый, где автопролонгация представлена как изменение срока действия договора, поскольку именно на такое последствие была направлена воля сторон.
Таким образом, условие об автопролонгации - это такое условие, которое:
1) приводит к изменению срока действия сложного отношения в силу истечения срока или в силу разрешения суспензивного условия <45>;
--------------------------------
<45> В случае с квалифицированной автопролонгацией самостоятельно будут изменяться и иные атрибуты договора, например цена (как в казусе АО "Василек" и ООО "Ромашка").
2) в определенный период времени с наступлением указанных выше обстоятельств у каждой из сторон договора возникают преобразовательные права на отказ от него. Как правило, срок их появления привязан к сроку автопролонгации (например, за месяц до автопролонгации).
Возвращаясь к предложенному казусу и поставленным проблемам, следует отметить, что вступление в силу Закона N 223-ФЗ никоим образом не отразится на правовом оформлении отношений сторон, основание которых было заложено еще до вступления названного Закона в силу. Иными словами, нет необходимости в соблюдении обязательного проведения конкурса в порядке Закона N 223-ФЗ в ситуации, когда договор содержит условие об автопролонгации.
Вывод
Под автопролонгацией сделки следует понимать возникающее в силу наступления срока или разрешения условия правовое последствие в виде увеличения срока действия сделки (т.е. сложного обязательственного правоотношения, возникшего из сделки, - см. схему выше).
При этом условие об автопролонгации (как правило) дополнительно предполагает наступление следующих правовых эффектов:
1) в преддверии автопролонгации у сторон появляются преобразовательные права на отказ от договора (шире - на ликвидацию сложного сделочного отношения);
2) с наступлением автопролонгации названные преобразовательные права у сторон прекращаются.
| 
0%