Поручительство является одной из наиболее известных и широко востребованных гражданским оборотом договорных конструкций. Данная модель позволяет кредиторам защитить свои права и законные интересы за счет расширения круга обязанных перед ним лиц. На практике ее использование порождает регулярные споры, наиболее интересные из которых мы рассмотрим в настоящей статье.

Поручительства не было

В силу своего удобства и простоты оформления договор поручительства является одной из наиболее востребованных в гражданском обороте договорных конструкций, при помощи которой кредитор может эффективно защищать свои права и законные интересы, если должник нарушит перед ним свои обязательства. Поручительством можно обеспечить любые не противоречащие закону обязательства, включая те, что вытекают из соглашения между нарушителем и потерпевшим в результате ДТП, которым они фиксируют размер причиненного ущерба и определяют порядок его добровольного возмещения. Обязательства нарушителя (должника) по указанному соглашению могут быть обеспечены поручительством (Постановление президиума Санкт-Петербургского горсуда от 30.03.2016 N 44г-34/2016).

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность (ст. 362 ГК РФ). Он может быть составлен как в виде одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами по различным каналам связи, если из их содержания усматривается согласованная воля сторон связать себя обязательством. Письменная форма сделки также считается соблюденной в случае, если лицо, получившее оферту, приступило к выполнению ее условий в срок, указанный в ней для ее акцепта (ст. 160, п. п. 2 - 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В договоре поручительства к поручителю не предъявляется каких-либо подлежащих исполнению условий, в отличие от синаллагматических договоров, в которых на каждой из сторон лежит обязанность по осуществлению встречного исполнения. К поручителю уже после заключения договора при наступлении определенных обстоятельств кредитор может предъявить свои требования, не удовлетворенные должником, а также привлечь его к ответственности. Таким образом, на поручителе изначально при заключении договора не лежит никаких обязанностей, исполнение которых с его стороны можно было рассматривать как выполнение условий, содержащихся в оферте (отгрузка товара, выполнение работ или оказание услуг и др.).

Это означает, в частности, что кредитор не может разместить общие условия поручительства на своем сайте с указанием на то, что они считаются принятыми поручителем при условии выполнения им какого-либо технического действия, например введения на сайте СМС-кода или отправление на счет кредитора символического платежа с указанием определенного назначения платежа (принятие поручительства в пользу кредитора за конкретного должника по определенным обязательствам). Это связано с тем, что выполнение названных действий не относится к исполнению условий договора поручительства по смыслу ст. ст. 432 и 438 ГК РФ, а, по сути, выступает только способом подтверждения поручителем своего согласия на соответствующие условия, поэтому в данном случае письменная форма договора поручительства не считается соблюденной.

Этим договор поручительства отличается от иных договоров, для которых законом хотя и предусмотрена письменная форма, однако за ее не соблюдение не установлено такое последствие, как признание его недействительным. Например, отсутствие подписанного договора займа при наличии платежных документов или расписок, подтверждающих факт передачи денег на определенных условиях, позволяет говорить о возникновении между сторонами заемных правоотношений.

Как еще можно оформить поручительство?

Возможен вариант заключения рассматриваемого договора путем взаимного перечисления кредитором и поручителем в пользу друг друга символических платежей с указанием в назначении платежа условий поручительства (оферта от кредитора) и согласия на их принятие (акцепт поручителя) при условии, что посредством различных каналов связи стороны обменялись данными платежными документами, как того требует п. 2 ст. 434 ГК РФ. Такой порядок может быть удобен в случае, если заключение договоров поручительства у кредитора поставлено на поток для обеспечения исполнения обязательств его должников (например, в сфере предоставления финансирования). Однако в любом случае наиболее предпочтительным всегда является заключение договора поручительства в простой письменной форме, что разом снимает все вопросы к кредитору.

Договор поручительства заключается между поручителем и кредитором либо между поручителем и должником с проставлением кредитором на таком договоре отметки о принятии поручительства (п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28). Однако такой способ оформления поручительства является исключительным и прямо поименован в сохраняющем свою силу разъяснении ВАС РФ. Иные способы оформления рассматриваемой конструкции, не предусмотренные действующим законодательством РФ, участники гражданского оборота использовать не вправе.

Так, в подтверждение заключения договора займа заемщик может выдать заимодавцу долговую расписку, в которой может указать на получение им взаймы на определенный срок под конкретную процентную ставку денежной суммы. На таком документе отметки заимодавца не требуется, он может реализовать все свои права на основании данного документа (п. 2 ст. 808 ГК РФ). Но если заимодавец захочет в целях обеспечения исполнения своих требований к заемщику получить поручительство от третьего лица, то лучше это сделать путем заключения отдельного договора либо трехстороннего документа, содержащего условия договоров займа и поручительства (Апелляционное определение Челябинского облсуда от 10.03.2016 по делу N 11-1975/2016).

Не будет иметь никакой силы отметка поручителя на тексте расписки при отсутствии на ней информации о его принятии заимодавцем (Апелляционное определение Свердловского облсуда от 18.01.2013 по делу N 33-636/2013), равно как и направленные в адрес кредитора письма поручителя о принятии им на себя поручительства при отсутствии доказательств вручения ему ответа кредитора с акцептом данной оферты (Кассационное определение Омского облсуда от 02.03.2011 по делу N 33-1300/2011), отметка поручителя на гарантийном письме должника в адрес кредитора (Апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 26.01.2016 по делу N 33-1471/2016) и др., поскольку поручительство по своей правовой природе является двусторонней сделкой (Апелляционное определение Мурманского облсуда от 29.04.2015 N 33-1242-2015).

И уж тем более не будут иметь силы поручительства расписки о том, что то или иное лицо со своей стороны гарантирует кому-то выполнение определенного обязательства, так как такая формулировка является неконкретной, не содержит существенных условий договора поручительства и не порождает соответствующих обязательств у такого "гаранта" (Апелляционное определение Мосгорсуда от 14.01.2016 по делу N 33-153/2016).

Для привлечения поручителя к ответственности в суде при рассмотрении иска к нему кредитор должен представить оригиналы договора поручительства или документов, из содержания которых усматривается встречная согласованная воля поручителя и кредитора, направленная на заключение такого соглашения. Наличия одних только копий документов будет недостаточно, если только сам поручитель не подтверждает их подлинность, хотя в практике встречаются ситуации, когда кредиторы в суд вообще ничего не представляют, утверждая, что договор поручительства был заключен, просто он не сохранился, видимо, предлагая просто поверить им на слово, с чем, конечно, суды не соглашаются (решение Звенигородского районного суда Республики Марий Эл от 14.04.2016 по делу N 2-411/2016).

Кто хочет стать поручителем?

Поручитель не сможет уйти от ответственности под предлогом того, что его финансовое положение не позволяло изначально исполнить свои обязательства, о чем кредитору было известно. Для действительности договора поручительства не имеют значения его финансовое положение и даже изначальное отсутствие возможности исполнить обязательство (Апелляционное определение Пермского краевого суда от 15.12.2014 по делу N 33-11365), поскольку законом возможность принятия тем или иным лицом на себя поручительства не поставлена в зависимость от указанных обстоятельств (Апелляционное определение Новосибирского облсуда от 07.04.2016 по делу N 33-3263/2016).

Кредитор даже не обязан выяснять его финансовое положение перед заключением договора, так как это его право - проводить проверку или нет (Апелляционное определение Кировского облсуда от 27.08.2015 по делу N 33-3488/2015). Кредитор, кроме того, в принципе не обязан требовать от поручителя исполнения всего обязательства, а должен попытаться взыскать с него то, что удастся, за счет принадлежащего ему имущества, на которое допускается обращение взыскания.

Для кредитора совершенно не важен характер отношений должника с поручителем, который для оценки действительности и заключенности договора поручительства не имеет юридического значения. Поручитель с должником могут быть связаны соглашением, по которому поручитель обязуется за вознаграждение или безвозмездно принять на себя по его обязательствам поручительство в пользу кредитора, действуя из дружеских, родственных, корпоративных или иных связей, причем иногда даже без согласия и ведома последнего (Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 14.05.2012 по делу N 33-4318).

Наличие или отсутствие у должника возможности исполнить свои обязанности перед кредитором никак не влияет на обязательство поручителя отвечать за их неисполнение (Постановление Президиума Ставропольского краевого суда от 11.04.2016 N 44Г-25/2016), равно как и ухудшение финансового состояния должника, утрату им иного обеспечения и т.д., поскольку, заключая договор поручительства, поручитель действует своей волей и в своем интересе, должен учитывать соответствующие риски.

При доказанности должником наличия злоупотребления правом со стороны кредитора при заключении договора поручительства он может добиваться применения соответствующих мер правовой защиты. Например, при установлении того, что кредитор договор поручительства заключил без согласия должника исключительно в целях искусственного изменения подсудности спора (возможность подать иск по месту нахождения/жительства поручителя как одного из соответчиков), суд выделяет требования к должнику в отдельное производство и передает его в этой части в суд по месту его нахождения либо в определенный пророгационным соглашением суд (ст. 10 ГК РФ, ч. 2 ст. 41, ч. 3 ст. 130 АПК РФ).

На практике для защиты своих интересов кредиторы используют такой инструмент, как включение в свой основной договор с должником-компанией условия о том, что подписавшее от его имени договор физическое лицо считается с ним солидарно обязанным (скрытая оговорка о поручительстве). Подавляющее большинство судов считают такое условие действительным, поскольку письменная форма поручительства в данном случае соблюдается, а тот факт, что представитель компании не подписывает договор отдельно как поручитель, сам по себе не влияет на действительность и заключенность договора поручительства.

Следует учитывать, что такая судебная практика в целом является единообразной, хотя встречаются отдельные прецеденты, когда суды отклоняют требования к представителю компании просто со ссылкой на то, что, подписывая договор, он не действовал в качестве поручителя и не принимал на себя соответствующих обязательств (Апелляционное определение ВС Удмуртской республики от 29.10.2014 по делу N 33-3745/2014). Одного же указания в таком договоре на то, что представитель компании становится поручителем, является недостаточно (Апелляционное определение ВС Республики Марий Эл от 24.03.2016 по делу N 33-509/2016), так как оно не подтверждает его действительное волеизъявление (Апелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 06.04.2016 N 33-6570/2016).

Отметим также, что при разрешении такого спора суд может использовать и такой аргумент, как недопустимость злоупотребления правом. В рассматриваемой ситуации включение в основной договор скрытой оговорки о поручительстве можно расценивать как недобросовестное действие кредитора, предложившего форму договора с заранее включенными в нее условиями и воспользовавшегося неосмотрительностью своего контрагента. Конечно, участники гражданского оборота при осуществлении коммерческой деятельности действуют на свой страх и риск, однако неосмотрительный поручитель не осуществляет коммерческую деятельность: он действовал как представитель своей компании и именно в этом качестве подписал договор с кредитором. Как поручитель, он также не выступал в качестве коммерсанта, поскольку дал поручительство как обычный гражданин. При таких обстоятельствах с учетом принципов добросовестности, справедливости и разумности, недопустимости извлечения каких-либо преимуществ из своего незаконного поведения, установленных законом пределов осуществления гражданских прав, в целях обеспечения разумного баланса интересов сторон и недопустимости злоупотребления правом в иске кредитора к поручителю может быть отказано (ст. ст. 1, 9 - 10 ГК РФ).

Однако, поскольку в судебной практике много положительных примеров по вопросу, касающемуся скрытой оговорки о поручительстве, от использования данного инструмента в любом случае не следует отказываться. Как минимум с учетом того, что имеется положительная судебная практика по данной проблеме, у кредитора хотя бы будет основательная переговорная позиция при обсуждении с должником и поручителем условий погашения долга.